作者:王平lawyer
來源:法園金融法律研究(ID:Lawgarden-Finance)
2018年7月20日,銀保監(jiān)會及證監(jiān)會相繼公布了《商業(yè)銀行理財業(yè)務監(jiān)督管理辦法(征求意見稿)》(以下簡稱《理財業(yè)務管理辦法征求意見稿》)、《證券期貨經(jīng)營機構私募資產(chǎn)管理業(yè)務管理辦法(征求意見稿)》(以下簡稱《管理辦法征求意見稿》)及《證券期貨經(jīng)營機構私募資產(chǎn)管理計劃運作管理規(guī)定(征求意見稿)》(以下簡稱《運作管理規(guī)定征求意見稿》),旨在對《關于規(guī)范金融機構資產(chǎn)管理業(yè)務的指導意見》(以下簡稱“資管新規(guī)”)提供進一步可操作的細則。前述征求意見稿基本沿襲了資管新規(guī)的相關原則。本次公布的征求意見稿內(nèi)容涉及銀行的理財業(yè)務,以及證券公司、基金管理公司、期貨公司及其依法設立的子公司所從事的私募資產(chǎn)管理業(yè)務。對于信托業(yè)務及私募機構的業(yè)務規(guī)范,目前尚未公布相關征求意見稿。
本次征求意見意見稿明確銀行理財產(chǎn)品包含公募和私募兩類,而對于證券期貨經(jīng)營機構,只規(guī)定的私募產(chǎn)品。根據(jù)資管新規(guī)的規(guī)定,公募產(chǎn)品主要投資標準化債權類資產(chǎn)以及上市交易的股票,除法律法規(guī)和金融管理部門另有規(guī)定外,不得投資未上市企業(yè)股權。公募產(chǎn)品可以投資商品及金融衍生品,但應當符合法律法規(guī)以及金融管理部門的相關規(guī)定。私募產(chǎn)品的投資范圍由合同約定,可以投資債權類資產(chǎn)、上市或掛牌交易的股票、未上市企業(yè)股權(含債轉股)和受(收)益權以及符合法律法規(guī)規(guī)定的其他資產(chǎn),并嚴格遵守投資者適當性管理要求。鼓勵充分運用私募產(chǎn)品支持市場化、法治化債轉股。
以上三個征求意見稿基本落實了資管新規(guī)的要求,但是在具體細節(jié)上進行了進一步完善,以使得資管新規(guī)能夠在具體業(yè)務上更具可操作性。就征求意見稿而言,最為重要的內(nèi)容之一莫過于各類資管產(chǎn)品的投資范圍及限制等,這將直接決定未來具體資產(chǎn)管理業(yè)務的開展。現(xiàn)筆者就已公布征求意見稿中資管產(chǎn)品的投資范圍進行總結梳理,具體如下:
《商業(yè)銀行理財業(yè)務監(jiān)督管理辦法(征求意見稿)》 | 《證券期貨經(jīng)營機構私募資產(chǎn)管理業(yè)務管理辦法(征求意見稿)》、《證券期貨經(jīng)營機構私募資產(chǎn)管理計劃運作管理規(guī)定(征求意見稿)》 | |
基本投資范圍 | 理財產(chǎn)品及私募資產(chǎn)管理計劃的投資范圍均較為廣泛,包括非標準化及標準化資產(chǎn)。 | |
商業(yè)銀行理財產(chǎn)品可以投資于國債、地方政府債券、中央銀行票據(jù)、政府機構債券、金融債券、銀行存款、大額存單、同業(yè)存單、公司信用類債券、在銀行間市場發(fā)行的信貸資產(chǎn)支持證券、在交易所市場發(fā)行的企業(yè)資產(chǎn)支持證券、公募證券投資基金、其他債權類資產(chǎn)、權益類資產(chǎn)以及國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構認可的其他資產(chǎn)。 | 資產(chǎn)管理計劃可以投資于以下資產(chǎn):(一)銀行存款、同業(yè)存單,以及符合《關于規(guī)范金融機構資產(chǎn)管理業(yè)務的指導意見》規(guī)定的標準化債權類資產(chǎn),包括但不限于在證券交易所、銀行間市場等國務院同意設立的交易場所交易的具有合理公允價值和完善流動性機制的債券、央行票據(jù)、短期融資券、中期票據(jù)、資產(chǎn)支持證券、非金融企業(yè)債務融資工具等;(二)上市公司股票,以及中國證監(jiān)會認可的其他標準化股權類資產(chǎn);(三)在證券期貨交易所等國務院同意設立的交易場所交易的期貨期權合約;(四)公開募集證券投資基金(以下簡稱公募基金);(五)第(一)至(三)項規(guī)定以外的非標準化債權類資產(chǎn)、股權類資產(chǎn)、商品及金融衍生品類資產(chǎn);(六)第(四)項規(guī)定以外的其他受國務院金融監(jiān)督管理機構監(jiān)管的機構發(fā)行的資產(chǎn)管理產(chǎn)品;(七)中國證監(jiān)會認可的其他資產(chǎn)。
具體投資有以下幾點特殊情形: 1、 《運作管理規(guī)定征求意見稿》規(guī)定,期貨公司及其子公司從事私募資產(chǎn)管理業(yè)務,不得投資于非標準化債權類資產(chǎn)、股權類資產(chǎn)、商品及金融衍生品類資產(chǎn),中國證監(jiān)會另有規(guī)定的除外。 2、 《運作管理規(guī)定征求意見稿》規(guī)定,基金管理公司從事私募資產(chǎn)管理業(yè)務投資于非標準化債權類資產(chǎn)、股權類資產(chǎn)、商品及金融衍生品類資產(chǎn)的,應當通過設立專門的子公司進行。 3、 《管理辦法征求意見稿》規(guī)定,證券期貨經(jīng)營機構可以依法設立資產(chǎn)管理計劃在境內(nèi)募集資金,投資于中國證監(jiān)會認可的境外金融產(chǎn)品。 《管理辦法征求意見稿》規(guī)定,資產(chǎn)管理計劃可以依法參與證券回購、融資融券、轉融通以及中國證監(jiān)會認可的其他業(yè)務。 | |
接受其他資產(chǎn)管理產(chǎn)品投資的規(guī)定 | 資產(chǎn)管理計劃接受其他資產(chǎn)管理產(chǎn)品參與,證券期貨經(jīng)營機構應當切實履行主動管理職責,不得進行轉委托,不得再投資除公募基金以外的其他資產(chǎn)管理產(chǎn)品。 | |
投資資產(chǎn)管理產(chǎn)品的規(guī)定
| 根據(jù)資管新規(guī)的規(guī)定,投資于其他資產(chǎn)管理產(chǎn)品必須符合以下基本要求: 1、金融機構不得為其他金融機構的資產(chǎn)管理產(chǎn)品提供規(guī)避投資范圍、杠桿約束等監(jiān)管要求的通道服務。 2、資產(chǎn)管理產(chǎn)品可以再投資一層資產(chǎn)管理產(chǎn)品,但所投資的資產(chǎn)管理產(chǎn)品不得再投資公募證券投資基金以外的資產(chǎn)管理產(chǎn)品。 | |
1、商業(yè)銀行理財產(chǎn)品投資資產(chǎn)管理產(chǎn)品的,應當符合以下要求: (一)準確界定相關法律關系,明確約定各參與主體的責任和義務,并符合法律、行政法規(guī)、《指導意見》和金融監(jiān)督管理部門對該資產(chǎn)管理產(chǎn)品的監(jiān)管規(guī)定; (二)所投資的資產(chǎn)管理產(chǎn)品不得再投資于其他資產(chǎn)管理產(chǎn)品(公募證券投資基金除外); (三)切實履行投資管理職責,不得簡單作為資產(chǎn)管理產(chǎn)品的資金募集通道; (四)充分披露底層資產(chǎn)的類別和投資比例等信息,并在全國銀行業(yè)理財信息登記系統(tǒng)登記資產(chǎn)管理產(chǎn)品及其底層資產(chǎn)的相關信息。 2、商業(yè)銀行理財產(chǎn)品不得直接或間接投資于本行或其他銀行業(yè)金融機構發(fā)行的理財產(chǎn)品 | 1、《管理辦法征求意見稿》規(guī)定,資產(chǎn)管理計劃投資于其他資產(chǎn)管理產(chǎn)品的,應當明確約定所投資的資產(chǎn)管理產(chǎn)品不再投資除公募基金以外的其他資產(chǎn)管理產(chǎn)品。 2、《管理辦法征求意見稿》規(guī)定,證券期貨經(jīng)營機構不得將其管理的資產(chǎn)管理計劃資產(chǎn)投資于該機構管理的其他資產(chǎn)管理計劃,依法設立的基金中基金資產(chǎn)管理計劃及中國證監(jiān)會另有規(guī)定的除外。 3、《運作管理規(guī)定征求意見稿》規(guī)定,期貨公司及其子公司、基金管理公司從事私募資產(chǎn)管理業(yè)務,不得通過投資于其他資產(chǎn)管理產(chǎn)品變相擴大投資范圍或者規(guī)避監(jiān)管要求。 | |
信貸資產(chǎn)及受益權投資 | 1、商業(yè)銀行理財產(chǎn)品不得直接或間接投資于本行信貸資產(chǎn)受(收)益權。 2、商業(yè)銀行理財產(chǎn)品不得直接投資于信貸資產(chǎn),不得直接或間接投資于本行信貸資產(chǎn),不得直接或間接投資于本行發(fā)行的次級檔信貸資產(chǎn)支持證券。 | 《管理辦法征求意見稿》規(guī)定,資產(chǎn)管理計劃不得直接投資商業(yè)銀行信貸資產(chǎn)。
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不良資產(chǎn)投資 | 1、商業(yè)銀行面向非機構投資者發(fā)行的理財產(chǎn)品不得直接或間接投資于不良資產(chǎn)、不良資產(chǎn)支持證券,國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構另有規(guī)定的除外。 2、面向非機構投資者發(fā)行的理財產(chǎn)品不得直接或間接投資于不良資產(chǎn)受(收)益權。 | |
收(受)益權投資
| 商業(yè)銀行理財產(chǎn)品直接或間接投資于未上市企業(yè)股權及其受(收)益權的,應當為封閉式理財產(chǎn)品,并明確股權及其受(收)益權的退出安排。未上市企業(yè)股權及其受(收)益權的退出日不得晚于封閉式理財產(chǎn)品的到期日。
| 《運作管理規(guī)定征求意見稿》規(guī)定,資產(chǎn)管理計劃不得投資于法律依據(jù)不充分的收(受)益權。資產(chǎn)管理計劃投資于不動產(chǎn)、特許收費權、經(jīng)營權等基礎資產(chǎn)的收(受)益權的,應當以基礎資產(chǎn)產(chǎn)生的獨立、持續(xù)、可預測的現(xiàn)金流實現(xiàn)收(受)益權。 《運作管理規(guī)定征求意見稿》規(guī)定,證券期貨經(jīng)營機構將資產(chǎn)管理計劃資產(chǎn)投資于本機構及其控股股東、實際控制人或者其他關聯(lián)方發(fā)行的證券或者承銷期內(nèi)承銷的證券,應當建立健全內(nèi)部審批機制和評估機制,并應當遵循投資者利益優(yōu)先原則,事先取得投資者的同意,事后告知投資者和托管人,并采取切實有效措施,防范利益沖突,保護投資者合法權益。 除前款規(guī)定外,證券期貨經(jīng)營機構不得將其管理的資產(chǎn)管理計劃資產(chǎn),直接或者通過投資其他資產(chǎn)管理計劃等間接形式,為本機構及其控股股東、實際控制人或者其他關聯(lián)方提供或者變相提供融資。 |
行業(yè)投資限制 | 《管理辦法征求意見稿》規(guī)定,證券期貨經(jīng)營機構資產(chǎn)管理計劃不得直接或者間接投資法律、行政法規(guī)和國家政策禁止投資的行業(yè)或領域。 《運作管理規(guī)定征求意見稿》規(guī)定,資產(chǎn)管理計劃不得直接或者間接投資于違反國家產(chǎn)業(yè)政策、環(huán)境保護政策的項目(證券市場投資除外),包括但不限于以下情形: (一)投資項目被列入國家發(fā)展改革委發(fā)布的淘汰類產(chǎn)業(yè)目錄; (二)投資項目違反國家環(huán)境保護政策要求; (三)通過穿透核查,資產(chǎn)管理計劃最終投向上述投資項目。 |
需要強調(diào)的是,投資范圍只是相關資產(chǎn)管理產(chǎn)品能夠參與的投資范圍,但是具體投資渠道還需要明確。比如,之前基金子公司一般會通過委托銀行發(fā)放委托的貸款的形式進行債權的投資,但是隨著中國銀監(jiān)會關于印發(fā)商業(yè)銀行委托貸款管理辦法的通知(銀監(jiān)發(fā)[2018]2號)的發(fā)布,其中規(guī)定商業(yè)銀行接受委托人資金發(fā)放委托貸款時,委托人所交付的資金不得是受托管理的他人資金。因此,該基金子公司資產(chǎn)管理產(chǎn)品則不能再通過委托銀行貸款的方式進行投資。因此,各類資產(chǎn)管理產(chǎn)品的投資范圍的實現(xiàn),還需要明確具體的投資渠道予以實現(xiàn)。
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