法園金融法律研究 作者：
來源：法園金融法律研究
上海某金融信息服務(wù)公司在其官網(wǎng)對外發(fā)布某“投資計劃”產(chǎn)品信息及廣告時，使用“預(yù)期年化利率”的廣告用語，自2017年1月起，在其官網(wǎng)首頁使用“預(yù)期年化利率最高12%”的廣告用語。2017年5月，上海市某市場監(jiān)督管理局以該公司違反《廣告法》第二十五條規(guī)定的規(guī)定為由處以18萬元的罰款。該公司不服處罰，訴至法院。上海第一中級人民法院終審認為，公司在其官網(wǎng)介紹所經(jīng)營的金融產(chǎn)品和所提供的信息服務(wù)，屬于廣告行為?！邦A(yù)期年化利率”“預(yù)期年化利率最高12%”用語，并無科學(xué)、合理的測算依據(jù)和測算方式，易誤導(dǎo)投資者產(chǎn)生該公司所推銷的金融產(chǎn)品保本、無風(fēng)險或者保收益的誤解，使投資者不能全面了解其所投資的項目可能存在的風(fēng)險，而僅預(yù)期可能獲得的收益，構(gòu)成違法，市場監(jiān)督管理局的處罰并無不當(dāng)。[1]
根據(jù)《廣告法》第二十五條的規(guī)定，“招商等有投資回報預(yù)期的商品或者服務(wù)廣告，應(yīng)當(dāng)對可能存在的風(fēng)險以及風(fēng)險責(zé)任承擔(dān)有合理提示或者警示，并不得對未來效果、收益或者與其相關(guān)的情況作出保證性承諾，明示或者暗示保本、無風(fēng)險或者保收益等，國家另有規(guī)定的除外?！比欢麄黝A(yù)期收益率的金融產(chǎn)品在市場上極為常見，包括銀行理財、信托、券商資管以及私募基金等產(chǎn)品，是否這些金融產(chǎn)品都涉嫌違反《廣告法》？筆者仔細研讀《廣告法》第二十五條的規(guī)定后會發(fā)現(xiàn)，廣告原則上要求不得對未來效果、收益或者與其相關(guān)的情況作出保證性承諾，明示或者暗示保本、無風(fēng)險或者保收益等，但是國家另有規(guī)定的情形則除外。換言之，只要國家另有規(guī)定，仍然可以使用預(yù)期收益率的相關(guān)表述。
由于預(yù)期收益率是金融產(chǎn)品宣傳的一個重要要素，也是金融產(chǎn)品的一個核心賣點。因此，對于各類金融產(chǎn)品的預(yù)期收益率宣傳，監(jiān)管部門大多作了較為具體的規(guī)定，有些允許附條件設(shè)置預(yù)期收益率，有些禁止設(shè)置預(yù)期收益率。那么，我們看看金融產(chǎn)品預(yù)期收益率有哪些《廣告法》所提及的另外規(guī)定？
根據(jù)保險相關(guān)規(guī)定，保險公司應(yīng)該在官方網(wǎng)站突出預(yù)期收益的內(nèi)容，例外的是在互聯(lián)網(wǎng)保險業(yè)務(wù)中嚴(yán)禁片面使用“預(yù)期收益率”等描述產(chǎn)品利益的宣傳語句。不過，隨著《關(guān)于規(guī)范金融機構(gòu)資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的指導(dǎo)意見》（銀發(fā)〔2018〕106號）的出臺，保險資管細則一旦出臺，可能會對預(yù)期收益的規(guī)定有新的要求。
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中國保監(jiān)會關(guān)于印發(fā)《互聯(lián)網(wǎng)保險業(yè)務(wù)監(jiān)管暫行辦法》的通知 （保監(jiān)發(fā)〔2015〕69號）
（三）銷售人身保險新型產(chǎn)品的，應(yīng)按照《人身保險新型產(chǎn)品信息披露管理辦法》的有關(guān)要求進行信息披露和利益演示，嚴(yán)禁片面使用“預(yù)期收益率”等描述產(chǎn)品利益的宣傳語句。
中國保險監(jiān)督管理委員會關(guān)于印發(fā)《中國保監(jiān)會關(guān)于加強保險消費者權(quán)益保護工作的意見》的通知（保監(jiān)發(fā)〔2014〕89號）
（十）及時披露與消費者權(quán)益相關(guān)的產(chǎn)品和服務(wù)信息。保險公司要在官方網(wǎng)站顯著位置公布保險產(chǎn)品條款和服務(wù)承諾信息，以清晰和通俗的語言向消費者說明保險產(chǎn)品和服務(wù)，重點突出保障范圍、免責(zé)條款、預(yù)期收益等與消費者利益密切相關(guān)的內(nèi)容，并對免責(zé)條款做出足以引起消費者注意的提示和明確說明。在保險合同存續(xù)期間，及時向消費者披露該產(chǎn)品相關(guān)的信息。
信托產(chǎn)品預(yù)期收益的相關(guān)規(guī)定目前僅為不得為股指期貨產(chǎn)品及證券信托產(chǎn)品設(shè)定預(yù)期收益率，并未見到允許使用預(yù)期收益率不過，隨著《關(guān)于規(guī)范金融機構(gòu)資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的指導(dǎo)意見》（銀發(fā)〔2018〕106號）的出臺，信托細則一旦出臺，也可能會對預(yù)期收益的規(guī)定有新的要求。
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中國銀監(jiān)會關(guān)于印發(fā)信托公司參與股指期貨交易業(yè)務(wù)指引的通知（銀監(jiān)發(fā)〔2011〕70號）
第二十四條 信托公司開展股指期貨交易信托業(yè)務(wù)不得有以下行為：
......
（二）為股指期貨信托產(chǎn)品設(shè)定預(yù)期收益率。
中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會關(guān)于印發(fā)《信托公司證券投資信托業(yè)務(wù)操作指引》的通知（銀監(jiān)發(fā)[2009]11號）
第二十四條 信托公司開展證券投資信托業(yè)務(wù)不得有以下行為：
......
（二）為證券投資信托產(chǎn)品設(shè)定預(yù)期收益率。
在《商業(yè)銀行理財業(yè)務(wù)監(jiān)督管理辦法（征求意見稿）》公布之前，銀行理財產(chǎn)品是可以宣傳預(yù)期收益的，只是應(yīng)當(dāng)與風(fēng)險揭示相匹配，并需經(jīng)嚴(yán)格測算。隨著《商業(yè)銀行理財業(yè)務(wù)監(jiān)督管理辦法（征求意見稿）》的公布，未來銀行理財產(chǎn)品將不得再宣傳預(yù)期收益率。目前，許多銀行的理財產(chǎn)品都將預(yù)期收益率紛紛改成“業(yè)績比較基準(zhǔn)”、“業(yè)績基準(zhǔn)”等表述，替代預(yù)期收益率。不過，《商業(yè)銀行理財業(yè)務(wù)監(jiān)督管理辦法（征求意見稿）》并未最終公布，“業(yè)績比較基準(zhǔn)”、“業(yè)績基準(zhǔn)”表述的合法合規(guī)性，依然具有不確定性。
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中國銀監(jiān)會辦公廳關(guān)于加強銀行業(yè)金融機構(gòu)內(nèi)控管理有效防范柜面業(yè)務(wù)操作風(fēng)險的通知 （銀監(jiān)辦發(fā)〔2015〕97號）
八、加強代銷業(yè)務(wù)管理。銀行業(yè)金融機構(gòu)總行應(yīng)集中上收代銷業(yè)務(wù)審批權(quán)限，對代銷機構(gòu)實行名單制管理，嚴(yán)禁分支機構(gòu)超授權(quán)代銷；在官方網(wǎng)站和營業(yè)場所公示本行代銷的金融產(chǎn)品清單，以及產(chǎn)品發(fā)行方、預(yù)期收益、相關(guān)風(fēng)險等重要信息。
中國銀監(jiān)會關(guān)于印發(fā)《銀行與信托公司業(yè)務(wù)合作指引》的通知（銀監(jiān)發(fā)〔2008〕83號）
第九條 銀行開展銀信理財合作，應(yīng)當(dāng)有清晰的戰(zhàn)略規(guī)劃，制定符合本行實際的合作戰(zhàn)略并經(jīng)董事會或理事會通過，同時遵守以下規(guī)定：
......
（四）未經(jīng)嚴(yán)格測算并提供測算依據(jù)和測算方式，理財計劃推介中不得使用“預(yù)期收益率”、“最高收益率”或意思相近的表述。
中國銀監(jiān)會辦公廳關(guān)于進一步規(guī)范商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)有關(guān)問題的通知（銀監(jiān)辦發(fā)[2008]47號）
三、規(guī)范產(chǎn)品宣傳材料，加強產(chǎn)品宣傳與營銷活動的合規(guī)性管理。
商業(yè)銀行理財產(chǎn)品的宣傳和介紹材料中應(yīng)全面反映產(chǎn)品的重要特性和與產(chǎn)品有關(guān)的重要事實，在首頁最醒目位置揭示風(fēng)險，說明最不利的投資情形和投資結(jié)果，對于無法在宣傳和介紹材料中提供科學(xué)、準(zhǔn)確的測算依據(jù)和測算方式的理財產(chǎn)品，不得在宣傳和介紹材料中出現(xiàn)“預(yù)期收益率”或“最高收益率”字樣。
商業(yè)銀行理財產(chǎn)品的宣傳和介紹材料中如含有對某項業(yè)務(wù)或產(chǎn)品以往業(yè)績的描述或未來業(yè)績的預(yù)測，應(yīng)指明所引用的期間和信息的來源，并提示以往業(yè)績和未來業(yè)績的預(yù)測并不是產(chǎn)品最終業(yè)績的可靠依據(jù)，不得將以往業(yè)績和未來業(yè)績的預(yù)測作為業(yè)務(wù)宣傳的最重要內(nèi)容。
《商業(yè)銀行理財業(yè)務(wù)監(jiān)督管理辦法（征求意見稿）》
商業(yè)銀行發(fā)行理財產(chǎn)品，不得宣傳理財產(chǎn)品預(yù)期收益率，在理財產(chǎn)品宣傳銷售文本中只能登載該理財產(chǎn)品或者本行同類理財產(chǎn)品的過往平均業(yè)績和最好、最差業(yè)績，并以醒目文字提醒投資者“理財產(chǎn)品過往業(yè)績不代表其未來表現(xiàn)，不等于理財產(chǎn)品實際收益，投資須謹慎”。
雖然與《關(guān)于規(guī)范金融機構(gòu)資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的指導(dǎo)意見》（銀發(fā)〔2018〕106號）相配套的私募基金細則并未公布出臺，但是根據(jù)現(xiàn)行的規(guī)定，私募基金依然是不得宣傳預(yù)期收益率的。
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中國基金業(yè)協(xié)會關(guān)于發(fā)布《私募投資基金募集行為管理辦法》的通知
第二十四條 募集機構(gòu)及其從業(yè)人員推介私募基金時，禁止有以下行為：
......
（三）以任何方式承諾投資者資金不受損失，或者以任何方式承諾投資者最低收益，包括宣傳“預(yù)期收益”、“預(yù)計收益”、“預(yù)測投資業(yè)績”等相關(guān)內(nèi)容。
根據(jù)證券期貨經(jīng)營機構(gòu)已有規(guī)定，以及《證券期貨經(jīng)營機構(gòu)私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)管理辦法（征求意見稿）》，證券期貨經(jīng)營機構(gòu)私募產(chǎn)品不得宣傳預(yù)期收益率。
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《證券期貨經(jīng)營機構(gòu)私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)運作管理暫行規(guī)定》（中國證券監(jiān)督管理委員會公告〔2016〕13號）
第三條，證券期貨經(jīng)營機構(gòu)及相關(guān)銷售機構(gòu)不得違規(guī)銷售資產(chǎn)管理計劃，不得存在不適當(dāng)宣傳、誤導(dǎo)欺詐投資者以及以任何方式向投資者承諾本金不受損失或者承諾最低收益等行為，包括向投資者宣傳資產(chǎn)管理計劃預(yù)期收益率。
《證券期貨經(jīng)營機構(gòu)私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)管理辦法（征求意見稿）》
第五十一條披露資產(chǎn)管理計劃信息，不得有下列行為：
......
（二）對投資業(yè)績進行預(yù)測，或者宣傳預(yù)期收益率。
據(jù)了解，前述被罰的上海某金融信息服務(wù)公司是一家主要從事向借貸雙方提供金融服務(wù)信息、撮合借貸雙方簽訂借款協(xié)議的互聯(lián)網(wǎng)金融中介公司，其實質(zhì)為一家網(wǎng)貸P2P公司，目前，法律法規(guī)并未對P2P公司是否能夠進行預(yù)期收益率宣傳做出過任何的規(guī)定，因此，其宣傳預(yù)期收益率理應(yīng)受到《廣告法》約束。因此，法院判定其使用“預(yù)期收益率”進行宣傳的行為屬于違法并無不當(dāng)。
但是，對于特定金融產(chǎn)品，如果有相關(guān)規(guī)定允許宣傳預(yù)期收益率的，則其宣傳行為不應(yīng)被認定為違反《廣告法》。當(dāng)然，在出于保護投資者權(quán)益角度來看，在宣傳金融產(chǎn)品預(yù)期收益的同時，應(yīng)當(dāng)同時充分揭示產(chǎn)品風(fēng)險。讓投資者既有收益的心里預(yù)期，也有對風(fēng)險的充分認識。
不過，隨著監(jiān)管的不斷趨嚴(yán)，禁止宣傳預(yù)期收益率似乎是大勢所趨。在實踐當(dāng)中，意欲宣傳預(yù)期收益率，還需要事先了解是否有相關(guān)允許進行宣傳的監(jiān)管規(guī)定
注：文章為作者獨立觀點，不代表資產(chǎn)界立場。
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原標(biāo)題： 金融產(chǎn)品能不能設(shè)置預(yù)期收益率？還要看具體規(guī)定！
