來源 | 資產(chǎn)界

作者 | 資產(chǎn)界專欄作者，北京市盈科（深圳）律師事務(wù)所高級(jí)合伙人 蔣陽兵

公司設(shè)立時(shí)，出資人通過簽訂投資協(xié)議、公司章程等約定認(rèn)購繳納出資。公司成立后，出資人取得股東資格，享有股權(quán)。公司資本是公司營運(yùn)的物質(zhì)基礎(chǔ)，是公司人格獨(dú)立的重要條件之一，股東應(yīng)當(dāng)按照公司章程的規(guī)定實(shí)際繳納出資，在特定條件下加速出資到期。   

2013年第十二屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第六次會(huì)議對(duì)《中華人民共和國公司法》作出了修改，在出資方式上將實(shí)繳資本制修改為認(rèn)繳資本制，該變化有利于激發(fā)市場活力。但在實(shí)踐中，很多股東雖在注冊(cè)公司時(shí)認(rèn)繳了一定數(shù)額的注冊(cè)資本甚至隨意認(rèn)繳巨額注冊(cè)資本，但并未根據(jù)公司經(jīng)營的需要實(shí)繳注冊(cè)資本，或約定的實(shí)繳出資時(shí)間較長，公司缺少運(yùn)營所必需的資本金難以有效運(yùn)轉(zhuǎn)，也損害了債權(quán)人利益。

為此，《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（二）》中第二十二條規(guī)定了，公司解散時(shí)股東尚未繳納的出資均應(yīng)作為清算財(cái)產(chǎn)。股東尚未繳納的出資，包括到期應(yīng)繳未繳的出資，以及依照公司法第二十六條和第八十條的規(guī)定分期繳納尚未屆滿繳納期限的出資。公司財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)時(shí)，債權(quán)人主張未繳出資股東，以及公司設(shè)立時(shí)的其他股東或者發(fā)起人在未繳出資范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。

同時(shí)，根據(jù)我國《破產(chǎn)法》第三十五條規(guī)定：“人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，債務(wù)人的出資人尚未完全履行出資義務(wù)的，管理人應(yīng)當(dāng)要求該出資人繳納所認(rèn)繳的出資，而不受出資期限的限制。”《破產(chǎn)法司法解釋二》第二十條規(guī)定：“管理人代表債務(wù)人提起訴訟，主張出資人向債務(wù)人依法繳付未履行的出資或者返還抽逃的出資本息，出資人以認(rèn)繳出資尚未屆至，公司章程規(guī)定的繳納期限或者違反出資義務(wù)已經(jīng)超過訴訟時(shí)效為由抗辯的人民法院不予支持。”即進(jìn)入破產(chǎn)程序后，即便繳納期限未到，管理人仍有權(quán)要求未履行繳納義務(wù)的出資人繳納其認(rèn)繳的出資，且不受訴訟時(shí)效的限制。

《全國法院民商事審判工作會(huì)議紀(jì)要》第二部分關(guān)于公司糾紛案件的處理第6條規(guī)定如下：6.【股東出資應(yīng)否加速到期】在注冊(cè)資本認(rèn)繳制下，股東依法享有期限利益。債權(quán)人以公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)為由，請(qǐng)求未屆出資期限的股東在未出資范圍內(nèi)對(duì)公司不能清償?shù)膫鶆?wù)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任的，人民法院不予支持。但是，下列情形除外：（1）公司作為被執(zhí)行人的案件，人民法院窮盡執(zhí)行措施無財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行，已具備破產(chǎn)原因，但不申請(qǐng)破產(chǎn)的；（2）在公司債務(wù)產(chǎn)生后，公司股東（大）會(huì)決議或以其他方式延長股東出資期限的。

在眾多的訴訟執(zhí)行案件中，債權(quán)人獲得勝訴判決后向法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行。法院只是根據(jù)生效裁判文書的判項(xiàng)查詢、凍結(jié)、執(zhí)行被執(zhí)行人名下的財(cái)產(chǎn)。即便存在股東出資不到位的情況下，亦不能直接執(zhí)行股東的財(cái)產(chǎn)。為此，對(duì)于執(zhí)行不能的案件，如被執(zhí)行人存在股東出資不到位的情況下，可考慮追究股東責(zé)任。股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)，在公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或進(jìn)入破產(chǎn)程序后，出資不到位的股東應(yīng)補(bǔ)繳出資。在特殊情況下，各股東之前還需要對(duì)補(bǔ)繳出資事宜承擔(dān)連帶責(zé)任。

一、出資不到位的各股東的補(bǔ)繳責(zé)任

股東負(fù)有按照公司章程的約定保持公司資本充實(shí)的義務(wù)。股東出資的約定系股東與公司之間的契約，在注冊(cè)資本認(rèn)繳制度下，股東出資義務(wù)系其對(duì)公司附期限的契約。股東享有到期繳納出資的期限利益并負(fù)有按期足額出資的義務(wù)。債權(quán)人無權(quán)以公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)為由，請(qǐng)求并未屆出資期限的股東在未出資范圍內(nèi)對(duì)公司不能清償?shù)膫鶆?wù)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。但是公司作為被執(zhí)行人的案件執(zhí)行不能或已經(jīng)具備破產(chǎn)原因進(jìn)入破產(chǎn)程序后，可依法定程序追究股東補(bǔ)繳出資的責(zé)任，所追回財(cái)產(chǎn)用于清償債務(wù)。

如浙江省青田縣人民法院受理的（2019）浙1121民初4964號(hào)浙江歐都進(jìn)出口貿(mào)易有限公司與邱秀未、陳建偉股東出資糾紛一案，在浙江歐都進(jìn)出口貿(mào)易有限公司被債權(quán)人申請(qǐng)破產(chǎn)后，浙江歐都進(jìn)出口貿(mào)易有限公司的管理人發(fā)現(xiàn)浙江歐都進(jìn)出口貿(mào)易有限公司注冊(cè)資本1000萬，但股東邱秀未、陳建偉、邱嚴(yán)瑩均未實(shí)繳出資。為此，浙江歐都進(jìn)出口貿(mào)易有限公司的管理人起訴上述三股東在補(bǔ)繳出資。法院經(jīng)審查，判決三股東承擔(dān)補(bǔ)繳出資的責(zé)任。浙江歐都進(jìn)出口貿(mào)易有限公司的債權(quán)人順利實(shí)現(xiàn)了追究股東出資責(zé)任用于清償債務(wù)。

二、發(fā)起設(shè)立時(shí)出資不到位的補(bǔ)繳及連帶責(zé)任

《中華人民共和國公司法》第三十條規(guī)定：“有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額；公司設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。”《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（三）》（2020年12月23日最高人民法院審判委員會(huì)通過）第一條規(guī)定：“為設(shè)立公司而簽署公司章程、向公司認(rèn)購出資或者股份并履行公司設(shè)立職責(zé)的人，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為公司的發(fā)起人，包括有限責(zé)任公司設(shè)立時(shí)的股東?！钡谑龡l第三款規(guī)定：“股東在公司設(shè)立時(shí)未履行或者未全面履行出資義務(wù)，依照本條第一款或者第二款提起訴訟的原告，請(qǐng)求公司的發(fā)起人與被告股東承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持?！?nbsp;

上述規(guī)定均體現(xiàn)了公司法賦予資本充實(shí)責(zé)任為發(fā)起人的法定責(zé)任，該責(zé)任因公司設(shè)立行為而產(chǎn)生，發(fā)起人因設(shè)立公司的合伙契約關(guān)系產(chǎn)生了相互間的責(zé)任牽連，形成出資連帶責(zé)任。發(fā)起人轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，其身份并不因股權(quán)的轉(zhuǎn)讓而消除或由受讓人受讓股權(quán)而繼受發(fā)起人身份，發(fā)起人的資本充實(shí)責(zé)任猶在，且公司注冊(cè)資本亦來自發(fā)起人設(shè)立公司時(shí)的契約或初始章程。因此發(fā)起人應(yīng)對(duì)其所認(rèn)繳的資本負(fù)有充實(shí)責(zé)任和相互連帶責(zé)任。

如浙江省溫州市中級(jí)人民法院在（2021）浙03民終4499號(hào)案中認(rèn)為，君融公司設(shè)立時(shí)的股東為冷建軍、王安文，冷建軍在認(rèn)繳期限屆滿之前將股權(quán)零對(duì)價(jià)轉(zhuǎn)讓給王安文、吳桂香。當(dāng)時(shí)冷建軍、王安文均無任何出資。此后王安文、吳桂香亦無出資?，F(xiàn)君融公司已進(jìn)入破產(chǎn)清算程序，根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》第三十五條的規(guī)定，王安文應(yīng)依法繳納其認(rèn)繳的出資款。因發(fā)起人王安文未履行公司設(shè)立時(shí)確定的出資義務(wù)，發(fā)起人冷建軍應(yīng)當(dāng)對(duì)王安文應(yīng)繳納的出資款100萬元承擔(dān)連帶責(zé)任。冷建軍承擔(dān)責(zé)任后，可依法向王安文追償。

【小結(jié)和建議】

對(duì)于股東出資不到位的，可依法定程序追究股東的出資責(zé)任。一方面是股東以認(rèn)繳范圍內(nèi)的補(bǔ)繳責(zé)任，另一方面是對(duì)于發(fā)起設(shè)立時(shí)的出資責(zé)任，發(fā)起人之間還相互承擔(dān)連帶責(zé)任?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于民事執(zhí)行中變更、追加當(dāng)事人若干問題的規(guī)定（2020修正）》規(guī)定了股東出資不到位的情況下，執(zhí)行程序中可追加股東作為被執(zhí)行人，但如啟動(dòng)追加股東作為被執(zhí)行人的程序，則大多法官會(huì)以“誰主張誰舉證”規(guī)則認(rèn)為舉證責(zé)任歸債權(quán)人，法官亦很少依職權(quán)去核查債務(wù)人的資金流轉(zhuǎn)情況，在股東舉證證明其曾向公司支付出資款特別是提供了驗(yàn)資報(bào)告的情況下，則債權(quán)人會(huì)比較被動(dòng)。同時(shí)，該追加程序會(huì)涉及執(zhí)行異議、執(zhí)行異議之訴一審和二審，訴訟程序比較繁瑣，比較費(fèi)時(shí)間。

如執(zhí)行不能的情況下申請(qǐng)被執(zhí)行人破產(chǎn)，則直接關(guān)系到被執(zhí)行人的聲譽(yù)和存亡，涉及股東、法定代表人、董監(jiān)高等相關(guān)主體的出資、履職不當(dāng)、侵占公司財(cái)產(chǎn)等各種民事責(zé)任，甚至是刑事責(zé)任，往往會(huì)給相關(guān)主體帶來較大的壓力以促還款。在執(zhí)行案件執(zhí)行不能的情況下，申請(qǐng)被執(zhí)行人破產(chǎn)提供了債權(quán)實(shí)現(xiàn)的另一種可能，且相當(dāng)一部分案件并不需要走完所有的破產(chǎn)程序，部分案件可能在申請(qǐng)破產(chǎn)材料的受理、立破申字案號(hào)、裁定受理破產(chǎn)案件等前期環(huán)節(jié)即可實(shí)現(xiàn)部分債權(quán)。

相關(guān)法律法規(guī)

《中華人民共和國公司法》

第二十八條 股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額；股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的賬戶。

第三十條 有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額；公司設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。

第九十三條股份有限公司成立后，發(fā)起人未按照公司章程的規(guī)定繳足出資的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)繳；其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。股份有限公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的發(fā)起人補(bǔ)足其差額；其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。

《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》

第三十五條  人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，債務(wù)人的出資人尚未完全履行出資義務(wù)的，管理人應(yīng)當(dāng)要求該出資人繳納所認(rèn)繳的出資，而不受出資期限的限制。

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（二）》

第二十二條第二款公司財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)時(shí)，債權(quán)人主張未繳出資股東，以及公司設(shè)立時(shí)的其他股東或者發(fā)起人在未繳出資范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（三）》

第十三條第一款  股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)，公司或者其他股東請(qǐng)求其向公司依法全面履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持。

第三款  股東在公司設(shè)立時(shí)未履行或者未全面履行出資義務(wù)，依照本條第一款或者第二款提起訴訟的原告，請(qǐng)求公司的發(fā)起人與被告股東承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；公司的發(fā)起人承擔(dān)責(zé)任后，可以向被告股東追償。

第十八條  有限責(zé)任公司的股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)即轉(zhuǎn)讓股權(quán)，受讓人對(duì)此知道或者應(yīng)當(dāng)知道，公司請(qǐng)求該股東履行出資義務(wù)、受讓人對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；公司債權(quán)人依照本規(guī)定第十三條第二款向該股東提起訴訟，同時(shí)請(qǐng)求前述受讓人對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。受讓人根據(jù)前款規(guī)定承擔(dān)責(zé)任后，向該未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東追償?shù)?，人民法院?yīng)予支持。但是，當(dāng)事人另有約定的除外。