作者：左暉歐昌佳張潔

來源：金誠同達(dá)（ID：gh_116bfa8fc864）

日前，北京協(xié)合資產(chǎn)管理有限公司（下稱“協(xié)合資產(chǎn)”或“公司”）成功完成私募基金管理人登記。從公司首次向中國證券投資基金業(yè)協(xié)會（下稱“基金業(yè)協(xié)會”）申請到登記成功歷時(shí)八個(gè)月，經(jīng)歷過基金業(yè)協(xié)會意見反饋、現(xiàn)場面談和補(bǔ)充說明的要求，協(xié)合資產(chǎn)在今年基金業(yè)協(xié)會公布最新私募基金管理人申請登記材料清單的背景下，一次性完成私募基金管理人登記。金誠同達(dá)作為協(xié)合資產(chǎn)的專項(xiàng)法律顧問，為其提供了全程法律服務(wù)。由高級合伙人左暉和合伙人歐昌佳牽頭，帶領(lǐng)張潔律師、孫文蔚實(shí)習(xí)律師等，為公司提供了專業(yè)、高效的法律服務(wù)，得到了公司的充分認(rèn)可和高度評價(jià)。

協(xié)合資產(chǎn)是協(xié)合新能源集團(tuán)有限公司（下稱“協(xié)合新能源”）旗下專門從事投資和資產(chǎn)管理的企業(yè)。協(xié)合新能源成立于2006年，是專業(yè)從事風(fēng)力發(fā)電、太陽能發(fā)電等新能源業(yè)務(wù)的集團(tuán)公司，也是香港證券市場上唯一具有縱向集成一體化商業(yè)發(fā)展模式的新能源發(fā)電上市企業(yè)（香港聯(lián)交所股票代碼HK0182），主營業(yè)務(wù)包括風(fēng)力發(fā)電站、太陽能發(fā)電站的開發(fā)、投資業(yè)務(wù)，以及風(fēng)電、太陽能相關(guān)的服務(wù)業(yè)務(wù)。立足于新興的能源行業(yè)和穩(wěn)定的產(chǎn)業(yè)政策、具備雄厚的資源儲備和強(qiáng)大的開發(fā)能力，以及與大型能源企業(yè)的良好戰(zhàn)略合作都是協(xié)合新能源能夠長期穩(wěn)定發(fā)展的獨(dú)特優(yōu)勢。協(xié)合資產(chǎn)成立于2015年，擁有專業(yè)的投資團(tuán)隊(duì)和顧問團(tuán)隊(duì)，制定有較為成熟的交易方案和投資策略。在獲得私募基金管理人資格后，公司擬通過管理產(chǎn)業(yè)基金、并購基金等方式，專注于新能源領(lǐng)域的發(fā)電站投融資和發(fā)電站資產(chǎn)管理服務(wù)。

在公司申請私募基金管理人登記的過程中，遇到了諸多問題，比如香港上市公司下設(shè)私募基金管理公司時(shí)實(shí)際控制人如何認(rèn)定、關(guān)聯(lián)方存在沖突業(yè)務(wù)時(shí)如何處理、高管人員的從業(yè)能力如何展現(xiàn)等等，這些問題也是基金業(yè)協(xié)會一直以來高度關(guān)注的問題。在申請過程中，從基金業(yè)協(xié)會的反饋意見以及與基金業(yè)協(xié)會的多次溝通交涉中，基金業(yè)協(xié)會對于前述問題目前所持的態(tài)度較為明確，這是本次申請過程中非常寶貴的經(jīng)驗(yàn)?；诖耍疚臄M圍繞此次私募基金管理人登記過程中遇到的問題以及解決路徑展開，以期為類似企業(yè)申請私募基金管理人登記提供參考。

一、關(guān)于實(shí)際控制人的認(rèn)定

按照基金業(yè)協(xié)會在《私募基金管理人登記須知》和《管理人登記和信息更新填報(bào)說明》中對實(shí)際控制人的認(rèn)定和相關(guān)要求，實(shí)際控制人是指控股股東（或派出董事最多的股東、互相之間簽有一致行動協(xié)議的股東）或能夠?qū)嶋H支配企業(yè)行為的自然人、法人或其他組織。認(rèn)定實(shí)際控制人應(yīng)一直追溯到最后的自然人、國資控股企業(yè)或集體企業(yè)、上市公司、受國外金融監(jiān)管部門監(jiān)管的境外機(jī)構(gòu)。根據(jù)《私募基金管理人登記法律意見書指引》，律師事務(wù)所在出具法律意見書時(shí)應(yīng)披露申請機(jī)構(gòu)是否有實(shí)際控制人，若有，應(yīng)說明實(shí)際控制人的身份信息或工商注冊信息，以及實(shí)際控制人與申請機(jī)構(gòu)的控制關(guān)系，并說明實(shí)際控制人能夠?qū)ι暾垯C(jī)構(gòu)起到的實(shí)際支配作用。

在首次向基金業(yè)協(xié)會提交的法律意見書中，我們將協(xié)合新能源作為實(shí)際控制人，披露其基本信息、控制方式以及相關(guān)承諾。由于協(xié)合新能源是香港聯(lián)交所上市公司，基金業(yè)協(xié)會的第一次反饋意見指出，若申請機(jī)構(gòu)實(shí)際控制人為香港上市公司，律師事務(wù)所應(yīng)核查并說明其下設(shè)私募是否符合相關(guān)監(jiān)管規(guī)定，是否滿足披露要求等。為此，我們提交了補(bǔ)充法律意見書，引用了香港律師事務(wù)所法律意見書的內(nèi)容，進(jìn)一步就審批和披露問題進(jìn)行了論述。

但是，在經(jīng)過現(xiàn)場面談后，基金業(yè)協(xié)會進(jìn)一步通過郵件反饋，實(shí)際控制人需要繼續(xù)向上穿透。但協(xié)合新能源股權(quán)較為分散，如何繼續(xù)穿透？根據(jù)基金業(yè)協(xié)會在《管理人登記和信息更新填報(bào)說明》中對實(shí)際控制人的認(rèn)定和相關(guān)要求，實(shí)際控制人可按照下列情形進(jìn)行認(rèn)定：（1）持股50%以上的；（2）通過行使表決權(quán)能夠決定董事會半數(shù)以上成員當(dāng)選的；（3）通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排能夠?qū)嶋H支配公司行為且表決權(quán)持股超過50%的；（4）合伙企業(yè)的執(zhí)行事務(wù)合伙人；（5）在無法滿足前述認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，可以在系統(tǒng)中填報(bào)“第一大股東”，由其第一大股東承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任?；诖?，協(xié)合新能源的第一大股東（自然人）承諾承擔(dān)協(xié)合資產(chǎn)實(shí)際控制人的相應(yīng)責(zé)任，我們在補(bǔ)充法律意見書（一）中予以認(rèn)定并進(jìn)一步描述了實(shí)際控制人的控制方式、基本信息和相關(guān)承諾事項(xiàng)。最終，我們這一意見被基金業(yè)協(xié)會所接受。

綜上，基金業(yè)協(xié)會目前對于“實(shí)際控制人”的認(rèn)定較為嚴(yán)格，一方面需要層層向上穿透核查至自然人、上市公司、國有控股企業(yè)或受外國金融監(jiān)管部門監(jiān)管的境外機(jī)構(gòu)；另一方面為完成系統(tǒng)填報(bào)要求，基金業(yè)協(xié)會通常會要求申請機(jī)構(gòu)明確實(shí)際控制人以及在沒有實(shí)際控制人時(shí)由第一大股東承擔(dān)實(shí)際控制人的相應(yīng)責(zé)任。

二、關(guān)聯(lián)方存在沖突業(yè)務(wù)的反饋及解決

根據(jù)《私募基金管理人登記須知》，關(guān)聯(lián)方指受同一控股股東/實(shí)際控制人控制的金融機(jī)構(gòu)、私募基金管理人、投資類企業(yè)、沖突業(yè)務(wù)企業(yè)、投資咨詢及金融服務(wù)企業(yè)等。其中，根據(jù)《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》，對于兼營民間借貸、民間融資、配資業(yè)務(wù)、小額理財(cái)、小額借貸、P2P/P2B、眾籌、保理、擔(dān)保、房地產(chǎn)開發(fā)、交易平臺等業(yè)務(wù)的申請機(jī)構(gòu)，這些業(yè)務(wù)與私募基金的屬性相沖突。根據(jù)《私募基金管理人登記須知》和《私募基金管理人登記法律意見書指引》，若申請機(jī)構(gòu)存在關(guān)聯(lián)方，律師事務(wù)所在法律意見書中應(yīng)披露關(guān)聯(lián)方的工商登記信息等基本資料、業(yè)務(wù)開展情況、是否已登記為私募基金管理人以及與申請機(jī)構(gòu)是否存在業(yè)務(wù)往來等。

在首次向基金業(yè)協(xié)會提交的法律意見書中，我們披露了公司關(guān)聯(lián)方的工商登記信息、實(shí)際開展業(yè)務(wù)情況以及與公司不存在利益輸送的承諾函。其中一家關(guān)聯(lián)方的經(jīng)營范圍包括保付代理（非銀行融資類），屬于基金業(yè)協(xié)會規(guī)定的沖突業(yè)務(wù)，但該關(guān)聯(lián)方未實(shí)際開展業(yè)務(wù)。由于當(dāng)?shù)厥袌霰O(jiān)督管理局目前已停止辦理保理公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，該關(guān)聯(lián)方及其控制股東、實(shí)際控制人承諾在市場監(jiān)督管理局允許辦理保理公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)轉(zhuǎn)讓或者辦理注銷登記手續(xù)。根據(jù)基金業(yè)協(xié)會的第一次反饋意見，若公司存在從事小額貸款、融資租賃、商業(yè)保理等沖突業(yè)務(wù)的關(guān)聯(lián)方，應(yīng)提供相關(guān)部門許可文件或備案信息。因此，在補(bǔ)充法律意見書中，一方面，我們披露了截止2018年10月，在當(dāng)?shù)刈栽O(shè)立內(nèi)資商業(yè)保理公司無前置審批和事后備案程序的咨詢結(jié)果以及地方金融監(jiān)督管理局出具的復(fù)函，證明自2018年4月，商業(yè)保理公司的業(yè)務(wù)經(jīng)營和監(jiān)管規(guī)則職責(zé)從商務(wù)部劃轉(zhuǎn)至銀保監(jiān)會，目前未對商業(yè)保理公司核發(fā)業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證；另一方面，我們說明了該關(guān)聯(lián)方正在依法辦理清算和注銷的相關(guān)手續(xù)。根據(jù)基金業(yè)協(xié)會的反饋意見，基金業(yè)協(xié)會不認(rèn)可地方對于不頒發(fā)許可或備案文件的復(fù)函。截至補(bǔ)充法律意見書（一）出具之日，由于該關(guān)聯(lián)方已經(jīng)注銷完成，基金業(yè)協(xié)會最終未就此問題再次追問。

對于另一家涉及沖突業(yè)務(wù)的關(guān)聯(lián)方，我們在補(bǔ)充法律意見書中披露了該關(guān)聯(lián)方設(shè)立的批復(fù)文件、監(jiān)管部門出具的未發(fā)現(xiàn)該關(guān)聯(lián)方存在金融監(jiān)管的違規(guī)事件或行政處罰等違規(guī)行為的說明。同時(shí)，我們論述了該關(guān)聯(lián)方與公司在業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、人員、機(jī)構(gòu)和財(cái)務(wù)等方面均獨(dú)立，且已建立業(yè)務(wù)隔離制度，雙方不存在利益輸送，對公司申請基金管理人登記不構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙。

綜上，基金業(yè)協(xié)會目前對于“關(guān)聯(lián)方”主要從其設(shè)立的批復(fù)文件、許可或備案文件、實(shí)際從事的業(yè)務(wù)以及與申請機(jī)構(gòu)是否存在業(yè)務(wù)往來和利益輸送等方面重點(diǎn)審核。如果關(guān)聯(lián)方無法取得相應(yīng)的許可或備案文件，建議將其股權(quán)轉(zhuǎn)讓或注銷。

三、現(xiàn)場面談的準(zhǔn)備及經(jīng)驗(yàn)

在公司接到基金業(yè)協(xié)會面談的通知后，我們根據(jù)以往的經(jīng)驗(yàn)為公司準(zhǔn)備了現(xiàn)場面談備忘錄，內(nèi)容主要包括現(xiàn)場面談的原因匯總、事前準(zhǔn)備、注意事項(xiàng)以及相關(guān)案例，以幫助公司更好地了解現(xiàn)場面談的基本情況以及需要準(zhǔn)備的相關(guān)文件。同時(shí)，我們對公司參加面談的人員事先進(jìn)行了輔導(dǎo)。

現(xiàn)場面談是基金業(yè)協(xié)會進(jìn)一步了解申請機(jī)構(gòu)是否符合私募基金管理人條件的方式之一，通常會重點(diǎn)圍繞申請機(jī)構(gòu)的實(shí)際控制人、關(guān)聯(lián)方、設(shè)立私募基金管理公司的理由、基金擬投資標(biāo)的情況以及擬備案的基金的募集情況等方面展開，并會要求申請機(jī)構(gòu)在資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)綜合報(bào)送平臺上補(bǔ)充上傳相關(guān)資料。在接到基金業(yè)協(xié)會現(xiàn)場面談的通知后，一方面，律師應(yīng)幫助申請機(jī)構(gòu)及時(shí)了解面談的基本情況以及需要準(zhǔn)備的相關(guān)文件；另一方面，申請機(jī)構(gòu)在此基礎(chǔ)上，應(yīng)積極配合并根據(jù)基金業(yè)協(xié)會的要求上傳完整的資料，以便基金業(yè)協(xié)會進(jìn)一步審核。事后，基金業(yè)協(xié)會通常會通過郵件向申請機(jī)構(gòu)發(fā)出詢問的問題并要求申請機(jī)構(gòu)及時(shí)書面回復(fù)。律師應(yīng)當(dāng)及時(shí)跟進(jìn)現(xiàn)場面談的結(jié)果，了解現(xiàn)場面談詢問的問題，同時(shí)協(xié)助申請機(jī)構(gòu)準(zhǔn)備好回復(fù)意見。

注：文章為作者獨(dú)立觀點(diǎn)，不代表資產(chǎn)界立場。

題圖來自 Pexels，基于 CC0 協(xié)議

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原標(biāo)題： JT&N觀點(diǎn)|私募基金管理人登記成功背后值得關(guān)注的問題