——江蘇奧海船舶配件有限公司、中國華融資產(chǎn)管理股份有限公司江蘇省分公司別除權(quán)糾紛二審案件

上訴人（原審被告）：江蘇奧海船舶配件有限公司

被上訴人（原審原告）：中國華融資產(chǎn)管理股份有限公司江蘇省分公司

審理法院：江蘇省泰州市中級人民法院

案號：（2021）蘇12民終2614號 

奧海公司因資金需要，于2013年1月31日與金融機構(gòu)簽訂《人民幣2.5億元銀團貸款合同》，約定由金融機構(gòu)作為貸款人、奧海公司作為借款人，奧海公司用其名下的位于靖江市江陰?靖江工業(yè)園區(qū)迎江村的國有土地使用權(quán)及靖江市江陰?靖江工業(yè)園區(qū)聯(lián)心路168號的1幢至9幢及其所有的部分動產(chǎn)設(shè)備進行抵押擔(dān)保，并辦理抵押登記，其中抵押機器設(shè)備的登記債權(quán)數(shù)額為116049000元。

上述合同簽訂后，貸款人分別向奧海公司發(fā)放了相應(yīng)金額的貸款，因奧海公司未能按約足額償付貸款本息，2017年11月23日，華融公司受讓了上述金融機構(gòu)對奧海公司享有的債權(quán)，經(jīng)華融公司催告后，相關(guān)債務(wù)人未能履行償付欠款本息義務(wù)，華融公司遂向江陰市法院提起訴訟，江陰市法院經(jīng)審理后于2019年4月17日作出（2018）蘇0281民初15383號民事判決，判決奧海公司償還華融公司借款本息，華融公司對奧海公司用于抵押的相關(guān)財產(chǎn)折價、拍賣、變賣的價款享有優(yōu)先受償權(quán)等等。

上述江陰市法院15383號案件審理過程中，華融公司向江陰市法院申請財產(chǎn)保全，江陰市法院于2018年11月5日對奧海公司名下用于抵押的土地及房產(chǎn)采取了查封措施、2019年1月25日對奧海公司用于抵押的機器設(shè)備采取了查封措施。

一審法院于2019年12月26日作出（2019）蘇1282破申11號民事裁定，裁定受理朱兵提出的對奧海公司的破產(chǎn)清算申請。2020年1月13日，一審法院作出（2019）蘇1282破10號決定書，指定江蘇驥江律師事務(wù)所擔(dān)任奧海公司破產(chǎn)管理人。江陰市法院15383號民事判決作出后，因各付款義務(wù)人未能履行付款義務(wù)，在奧海公司破產(chǎn)清算階段，華融公司作為債權(quán)人向破產(chǎn)管理人申報債權(quán)，經(jīng)破產(chǎn)管理人審核，確認華融公司對奧海公司享有優(yōu)先債權(quán)的金額為99,896,474.74元。華融公司向奧海公司破產(chǎn)管理人提交申請，請求確認其對奧海公司所涉抵押物上的租金享有所有權(quán)、優(yōu)先權(quán)，管理人經(jīng)審查后，于2020年11月26日向華融公司作出書面回復(fù)，對華融公司主張的抵押物租金收益的所有權(quán)和優(yōu)先權(quán)均未予確認，華融公司對此不服，遂提起本案訴訟。

奧海公司用于抵押的案涉房產(chǎn)及機器設(shè)備，在奧海公司破產(chǎn)清算受理前后均對外進行了出租，奧海公司被一審法院裁定受理破產(chǎn)清算，管理人接管奧海公司后，奧海公司的部分不動產(chǎn)及機器設(shè)備至今仍對外出租中，管理人從承租人處收取了部分租金，并支付了部分抵押物的管理、維護費用，具體金額本案中暫無法進行確認。

華融公司向一審法院起訴請求：1、請求確認華融公司對奧海公司抵押物上的孳息（租金收益）享有優(yōu)先權(quán)（其中機器設(shè)備自2019年1月25日起計算至實際遷讓之日止；房產(chǎn)及土地自2018年11月5日起計算至實際遷讓之日止）；2、訴訟費由奧海公司負擔(dān)。

一審法院認為，

“本案爭議的是抵押權(quán)的效力是否及于抵押物的孳息收益，抵押權(quán)人對抵押物租金是否享有優(yōu)先受償權(quán)？

本案中，因奧海公司未能依約清償生效判決確認的借款本息等債務(wù)，且人民法院已對相應(yīng)抵押物采取了查封措施，抵押物目前有部分仍在對外租賃中，華融公司主張對抵押物自被查封之日起的租金收益享有優(yōu)先受償權(quán)，具有事實和法律依據(jù)，本院依法予以支持。本案奧海公司破產(chǎn)管理人所接管前后的租金收益的具體金額、基于抵押物租賃所產(chǎn)生的共益?zhèn)鶆?wù)的具體金額、管理人對抵押物管理過程中所支付的必要合理費用金額等事項，應(yīng)由破產(chǎn)管理人在奧海公司破產(chǎn)事務(wù)中進行處理，不屬于本案審理范圍，不予理涉。本案僅對相應(yīng)期間內(nèi)租賃物租金收益的優(yōu)先受償權(quán)進行確認，至于最終金額的認定，由雙方另行處理?！?/p>

一審法院判決如下：

確認中國華融資產(chǎn)管理股份有限公司江蘇省分公司對江蘇奧海船舶配件有限公司的土地、房產(chǎn)、機器設(shè)備等抵押物的租金收益享有優(yōu)先受償權(quán)（其中機器設(shè)備抵押物自2019年1月25日起計算、房產(chǎn)及土地抵押物自2018年11月5日起計算，均計算至抵押物實際處置完畢之日止）。

奧海公司提出上訴，請求撤銷一審判決，依法改判駁回華融公司的一審訴訟請求。

二審法院認為，“關(guān)于奧海公司所稱因奧海公司進入破產(chǎn)，查封措施應(yīng)予解除，故從該時間節(jié)點后抵押權(quán)人就孳息不享有優(yōu)先權(quán)的上訴理由，本院認為，人民法院對抵押物的查封行為意味著抵押權(quán)進入實現(xiàn)程序，而破產(chǎn)而導(dǎo)致的查封措施解除系因集中處理破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)所需，并不影響抵押權(quán)實際已經(jīng)進入實現(xiàn)程序，故奧海公司的該上訴理由不能成立?！?/p>

二審法院判決駁回上訴，維持原判。

本案例的爭議焦點是抵押權(quán)的效力是否及于抵押物的孳息，華融公司（擔(dān)保物權(quán)人）對抵押物租金是否享有優(yōu)先受償權(quán)。如果有優(yōu)先受償權(quán)，其優(yōu)先的期間為何。該問題實質(zhì)上是如何正確理解和適用民法典412條以及《企業(yè)破產(chǎn)法》第19條。對于這一問題，實務(wù)中有以下幾種觀點：

法院裁定受理抵押人破產(chǎn)后，抵押權(quán)效力不能及于法定孳息；法院依法扣押后、裁定受理抵押人破產(chǎn)前，抵押權(quán)效力是否及于法定孳息視具體情況而定（是否已由法院收取）。

如陸金才律師、曾凱娜律師認為，

“法院裁定破產(chǎn)受理時，法院已收取并支付抵押權(quán)人的法定孳息的，抵押權(quán)人對該法定孳息具有優(yōu)先受償效力，此時該法定孳息不屬于抵押人財產(chǎn)。法院裁定破產(chǎn)受理時，法院已收取但并未支付抵押權(quán)人的法定孳息，抵押權(quán)人對該法定孳息不具有優(yōu)先受償效力，此時該法定孳息屬于抵押人財產(chǎn)?！薄?】

擔(dān)保人進入破產(chǎn)程序后，依據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第十九條規(guī)定：“人民法院受理破產(chǎn)申請后，有關(guān)債務(wù)人財產(chǎn)的保全措施應(yīng)當(dāng)解除，執(zhí)行程序應(yīng)當(dāng)中止?！逼飘a(chǎn)申請受理前的孳息應(yīng)當(dāng)納入抵押物范圍，破產(chǎn)申請受理后由于保全措施解除，孳息不應(yīng)當(dāng)繼續(xù)納入抵押物范圍。

在葉勁生、佛山市順德區(qū)澳金銅鋁型材有限公司別除權(quán)糾紛二審民事判決書（（2022）粵06民終14103號）中，佛山市中級人民法院即持此觀點，

“上訴人葉勁生作為涉案土地的抵押權(quán)人，在涉案土地因抵押權(quán)人實現(xiàn)抵押權(quán)過程中被人民法院查封后，根據(jù)《中華人民共和國民法典》第四百一十二條第一款規(guī)定，葉勁生有權(quán)收取涉案土地被人民法院依法扣押期間的產(chǎn)生的孳息……在澳金公司被受理破產(chǎn)申請后，因涉案土地的查封措施被解除，涉案土地法定孳息已不符合《中華人民共和國民法典》第四百一十二條第一款規(guī)定的應(yīng)歸屬于抵押權(quán)人的要件，葉勁生繼續(xù)對涉案土地的租金、占用費等法定孳息主張優(yōu)先受償權(quán)缺乏法律依據(jù)……一旦人民法院受理了破產(chǎn)申請，債務(wù)人財產(chǎn)的保全措施自然解除，并非以人民法院做出解除查封裁定的時間作為查封失去效力的時間，故葉勁生的該主張不能成立，本院不予支持。”

光大金甌資產(chǎn)管理有限公司、浙江南歐金屬粉有限公司破產(chǎn)債權(quán)確認糾紛案（（2022）浙03民終5212號），溫州市中級人民法院亦持有上述立場。

擔(dān)保人進入破產(chǎn)程序后，如果此前擔(dān)保物權(quán)人已經(jīng)查封了抵押物，那么無論是破產(chǎn)申請受理前的孳息，還是破產(chǎn)申請受理后的孳息，均應(yīng)當(dāng)納入抵押物范圍。

本案中法院即持有該觀點。

擔(dān)保物權(quán)人未能證明對抵押物扣押的，在擔(dān)保人進入破產(chǎn)程序后，其對于破產(chǎn)受理前后的孳息，均不享有優(yōu)先受償權(quán)。

中國工商銀行股份有限公司甌海支行與溫州騰旭服飾有限公司別除權(quán)糾紛案（（2016）浙03民終4890號）中，法院認為，

“現(xiàn)工商銀行并未提供證據(jù)證明涉案抵押的房地產(chǎn)被人民法院扣押，故工商銀行依據(jù)上述法條主張其對抵押房地產(chǎn)的租金享有優(yōu)先受償權(quán)，屬于適用法律錯誤，本院不予支持。”

擔(dān)保人進入破產(chǎn)程序后，即使此前擔(dān)保物權(quán)人尚未扣押抵押物，那么應(yīng)當(dāng)自破產(chǎn)申請受理之日將孳息納入抵押物范圍。

王怡寧律師認為，

“滿足抵押權(quán)人就租金享有優(yōu)先受償權(quán)的前提條件也即債務(wù)人不履行債務(wù)已緊迫至‘致使’抵押人喪失對抵押財產(chǎn)的利用權(quán)的程度，故規(guī)定抵押權(quán)人對租金享有優(yōu)先受償權(quán)存在必要性?！薄?】

在實務(wù)中，有人認為，由于破產(chǎn)程序具有概括執(zhí)行的性質(zhì)，管理人的接管應(yīng)當(dāng)視同為法院的扣押，因此，即使此前擔(dān)保權(quán)人未申請法院扣押抵押物，進入破產(chǎn)程序應(yīng)當(dāng)視為被法院扣押，故應(yīng)當(dāng)自破產(chǎn)申請受理之日孳息應(yīng)被納入抵押物范圍

《民法典》第412條對抵押權(quán)的效力及于孳息的條件進行了規(guī)定：“債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形，致使抵押物被人民法院依法扣押的，自扣押之日起，抵押權(quán)人有權(quán)收取該抵押物的天然孳息或者法定孳息，但是抵押權(quán)人未通知應(yīng)當(dāng)清償法定孳息義務(wù)人的除外?！?/p>

抵押權(quán)非占有性擔(dān)保物權(quán)，抵押權(quán)的設(shè)定無須移轉(zhuǎn)標(biāo)的物的占有，這就意味著在正常情況下抵押人可以繼續(xù)占有抵押物，并對其加以用益，孳息仍由抵押人收取。當(dāng)?shù)盅喝瞬宦男械狡趥鶆?wù)或者發(fā)生應(yīng)實現(xiàn)抵押權(quán)之情形，抵押權(quán)人行使抵押權(quán)，致使抵押物被法院依法查封、扣押，就意味著抵押權(quán)進入了實現(xiàn)程序，此時剝奪抵押人收取孳息的權(quán)利有利于抵押權(quán)的實現(xiàn)，也就是說，抵押權(quán)人即有權(quán)收取抵押物所產(chǎn)生的天然孳息與法定孳息。

按照《民法典》的規(guī)定，抵押物范圍及于孳息的要件有三：

第一，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的條件。

在《民法典》中，產(chǎn)生孳息的物或權(quán)利稱原物，而孳息分為天然孳息與法定孳息，天然孳息是按照物質(zhì)的自然生長規(guī)律的產(chǎn)出，法定孳息是指因法律關(guān)系而得到的利息、租金及其他收益，由于抵押權(quán)為不移轉(zhuǎn)占有的擔(dān)保方式，抵押權(quán)的效力主要體現(xiàn)在變價和優(yōu)先受償之上，因此抵押人可以繼續(xù)使用抵押物，孳息歸于抵押人。當(dāng)發(fā)生本條第一個要件時，抵押權(quán)人有權(quán)對抵押物變價處分。

第二，人民法院扣押抵押物。

根據(jù)《民法典》第410條，抵押權(quán)的實現(xiàn)有協(xié)議方式和通過法院拍賣、變賣方式，而第二個要件是指當(dāng)前述要件發(fā)生致使法院扣押抵押物，排除了抵押權(quán)人通過協(xié)議的方式在抵押人的配合下實現(xiàn)抵押權(quán)，說明抵押權(quán)的實現(xiàn)達到了一定的緊迫性?！?】自扣押之日起，抵押權(quán)人有權(quán)收取該抵押物的孳息。根據(jù)《民法典》第561條，其變價首先充抵收取的費用，其次充抵利息，最后充抵本金。此外，抵押權(quán)的客體包括動產(chǎn)和不動產(chǎn)，扣押的對象是動產(chǎn)，對于不動產(chǎn)查封應(yīng)類推適用本條抵押權(quán)效力及于孳息的規(guī)則。

第三，抵押權(quán)人通知法定孳息的清償義務(wù)人。

本案中江陰市法院已于2018年11月5日對案涉抵押物中的房產(chǎn)及土地類不動產(chǎn)采取了查封措施、2019年1月25日對機器設(shè)備類抵押物采取了查封措施，但華融公司作為抵押權(quán)人在訴訟時尚未通知法定孳息即案涉租金的清償義務(wù)人。此要件的爭議在于，其是效力及于孳息的生效要件或是對抗要件？若系生效要件，未經(jīng)通知，則抵押權(quán)的效力不及于孳息；若系對抗要件，則抵押權(quán)的效力及于孳息，未通知的法律后果是不得主張清償義務(wù)人之清償無效。從民法典412條的立法目的分析，抵押權(quán)進入實現(xiàn)程序，此時剝奪抵押人收取孳息的權(quán)利有利于抵押權(quán)的實現(xiàn)，抵押權(quán)人是否通知法定孳息的清償義務(wù)人，并不影響該立法目的實現(xiàn)。

綜上，在本案中，因奧海公司沒有按期履行還款義務(wù)，江陰法院判決奧海公司償還華融公司借款本息，華融公司對奧海公司用于抵押的相關(guān)財產(chǎn)折價、拍賣、變賣的價款享有優(yōu)先受償權(quán)等等。隨后華融公司向江陰市法院申請財產(chǎn)保全，江陰市法院于2018年11月5日對奧海公司名下用于抵押的土地及房產(chǎn)采取了查封措施、2019年1月25日對奧海公司用于抵押的機器設(shè)備采取了查封措施。雖然華融公司沒有通知第三方義務(wù)人，但通知作為對抗要件，不影響華融公司自2018年11月5日起對土地及房產(chǎn)上的孳息以及2019年1月25日起對機器設(shè)備上的孳息收取的權(quán)利。

在本案例中，上訴人奧海公司稱，“管理人對破產(chǎn)財產(chǎn)全額行使物權(quán)權(quán)利，法院受理破產(chǎn)后，查封扣押措施當(dāng)然解除，法院對抵押物的扣押措施解除，管理人取得的財產(chǎn)為債務(wù)人財產(chǎn)，應(yīng)按《破產(chǎn)法》的清償順序予以分配，華融公司無權(quán)單獨受償?！卑凑丈显V人所述，保全措施解除后，租金恢復(fù)至扣押前的狀態(tài)，不屬于抵押物范圍。如前文所述，上訴人的觀點同于第二種觀點。

在寧德市建總建設(shè)工程有限公司、福建海峽銀行股份有限公司寧德分行破產(chǎn)債權(quán)確認糾紛一案[（2020）閩0902民初3451號]中，被告也持同樣觀點，但法院認為，

“本案中，海峽銀行寧德分行已就實現(xiàn)抵押權(quán)申請強制執(zhí)行，案涉房地產(chǎn)也已被莆田市中級人民法院執(zhí)行查封。《破產(chǎn)法》第十九條規(guī)定：‘人民法院受理破產(chǎn)申請后，有關(guān)債務(wù)人財產(chǎn)的保全措施應(yīng)當(dāng)解除，執(zhí)行程序應(yīng)當(dāng)中止?！m因建總公司進入破產(chǎn)程序而將案涉房地產(chǎn)交由管理人管理，中止執(zhí)行，但實現(xiàn)抵押權(quán)的執(zhí)行系‘中止’而非‘終止’，即破產(chǎn)管理人對案涉房地產(chǎn)的管理系屬破產(chǎn)程序的法定要求，并不影響抵押權(quán)人要求公權(quán)介入先行實現(xiàn)抵押權(quán)，故案涉房地產(chǎn)應(yīng)當(dāng)認為符合《物權(quán)法》第一百九十七條規(guī)定的‘法院扣押’情形，建總公司的該項抗辯主張，亦不予采納?！?/p>

雖然法院的觀點類似于第三種觀點，但在該案中，法院將執(zhí)行程序的中止與保全措施的解除概念相混淆了。我們認為，依據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》第六十一條規(guī)定，“在執(zhí)行中，被執(zhí)行人被人民法院裁定宣告破產(chǎn)的，執(zhí)行法院應(yīng)當(dāng)依照民事訴訟法第二百五十七條第六項的規(guī)定，裁定終結(jié)執(zhí)行?！蹦敲窗凑涨笆霰硎觯绻盅喝吮恍嫫飘a(chǎn)（在法理上，重整計劃和和解協(xié)議的批準(zhǔn)也應(yīng)當(dāng)有同樣效果），執(zhí)行程序應(yīng)予終結(jié)，則孳息不應(yīng)當(dāng)納入抵押物范圍?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用<中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法>若干問題的規(guī)定（二）（2020修正）》第八條第一款規(guī)定，“人民法院受理破產(chǎn)申請后至破產(chǎn)宣告前裁定駁回破產(chǎn)申請，或者依據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第一百零八條的規(guī)定裁定終結(jié)破產(chǎn)程序的，應(yīng)當(dāng)及時通知原已采取保全措施并已依法解除保全措施的單位按照原保全順位恢復(fù)相關(guān)保全措施?！被謴?fù)執(zhí)行程序只有在特定情形下才會出現(xiàn)，屬于小概率事件。寧德市建總建設(shè)工程有限公司、福建海峽銀行股份有限公司寧德分行破產(chǎn)債權(quán)確認糾紛一案[（2020）閩0902民初3451號]的法院在執(zhí)行程序中止且存在徹底終結(jié)的情況下認定孳息屬于抵押物范疇，無疑屬于不審慎的認定，可能由于后續(xù)發(fā)生重大事實如駁回破產(chǎn)申請而被推翻。

我們認為，應(yīng)當(dāng)將孳息因法院扣押從而納入抵押物范圍作為一個不可逆的事實來看待，在破產(chǎn)受理前孳息已納入到抵押物范圍的，沒有理由再將其從抵押物范圍剝離出來。正如本案中法院所說，“人民法院對抵押物的查封行為意味著抵押權(quán)進入實現(xiàn)程序，而破產(chǎn)而導(dǎo)致的查封措施解除系因集中處理破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)所需，并不影響抵押權(quán)實際已經(jīng)進入實現(xiàn)程序，故奧海公司的該上訴理由不能成立?！?/p>

擔(dān)保物權(quán)在破產(chǎn)受理后是如何實現(xiàn)的？2013年的《最高人民法院關(guān)于企業(yè)破產(chǎn)法司法解釋理解與適用》曾對此問題做了回應(yīng)：

“有擔(dān)保的債權(quán)人即別除權(quán)人就擔(dān)保物提起的執(zhí)行程序，原則上不受中止效力的約束，除非當(dāng)事人申請的是重整程序。立法規(guī)定中止個別執(zhí)行的目的，是保障全體債權(quán)人的公平清償。中止別除權(quán)人就擔(dān)保物提起的執(zhí)行程序，并不能起到保障普通債權(quán)人公平受償?shù)淖饔?，所以，中止?zhí)行的效力一般不及于別除權(quán)人就擔(dān)保物提起的執(zhí)行程序?！?【4】

然而在破產(chǎn)法實務(wù)中，卻是不斷地限制擔(dān)保物權(quán)人的權(quán)利行使。2013年的《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法>若干問題的規(guī)定（二）》第三條第一款規(guī)定，“債務(wù)人已依法設(shè)定擔(dān)保物權(quán)的特定財產(chǎn)，人民法院應(yīng)當(dāng)認定為債務(wù)人財產(chǎn)?！弊源酥?，擔(dān)保物權(quán)一般都由管理人統(tǒng)一地進行管理、變價、分配。

對于限制擔(dān)保物權(quán)人的權(quán)利行使，并非沒有合理性。正如徐陽光教授所說，

“如果放寬條件允許管理人在無充分保護的前提下取回擔(dān)保物，既是對物權(quán)制度的破壞，也違背了破產(chǎn)法自動中止的利益衡平原則，如《破產(chǎn)立法指南》所言：‘（通過適用中止來保護破產(chǎn)財產(chǎn)）必須平衡兼顧通過實施廣泛的中止以限制債權(quán)人的行動而使債務(wù)人得到的眼前利益和通過限制中止干擾債務(wù)人與債權(quán)人尤其是擔(dān)保債權(quán)人之間的合同關(guān)系的程度而可能產(chǎn)生的長遠利益?！薄?】

直到2018年，《全國法院破產(chǎn)審判工作會議紀(jì)要》第25條規(guī)定，

“在破產(chǎn)清算和破產(chǎn)和解程序中，對債務(wù)人特定財產(chǎn)享有擔(dān)保物權(quán)的債權(quán)人可以隨時向管理人主張就該特定財產(chǎn)變價處置行使優(yōu)先受償權(quán)，管理人應(yīng)及時變價處置，不得以須經(jīng)債權(quán)人會議決議等為由拒絕。但因單獨處置擔(dān)保財產(chǎn)會降低其他破產(chǎn)財產(chǎn)的價值而應(yīng)整體處置的除外?！贝藯l規(guī)定僅在破產(chǎn)清算和破產(chǎn)和解中，擔(dān)保物權(quán)人有要求管理人獨立處置擔(dān)保物的權(quán)利。

2019年的《全國法院民商事審判工作會議紀(jì)要》對擔(dān)保物權(quán)的保護更進一步，第112條第一款中規(guī)定，

“重整程序中，要依法平衡保護擔(dān)保物權(quán)人的合法權(quán)益和企業(yè)重整價值。重整申請受理后，管理人或者自行管理的債務(wù)人應(yīng)當(dāng)及時確定設(shè)定有擔(dān)保物權(quán)的債務(wù)人財產(chǎn)是否為重整所必需。如果認為擔(dān)保物不是重整所必需，管理人或者自行管理的債務(wù)人應(yīng)當(dāng)及時對擔(dān)保物進行拍賣或者變賣，拍賣或者變賣擔(dān)保物所得價款在支付拍賣、變賣費用后優(yōu)先清償擔(dān)保物權(quán)人的債權(quán)?！贝藯l說明在破產(chǎn)重整程序中，擔(dān)保物權(quán)的獨立處置也應(yīng)存在一定空間。

從整體上說，擔(dān)保物權(quán)的保護是不充分的，具體表現(xiàn)在：

在處分權(quán)上，即使有所松動，但是許多管理人還是可以以整體處置收益高為由拒絕單獨變價；

在變價主體上，還是將變價處置的權(quán)利交由管理人來行使，擔(dān)保物權(quán)人引入買受人的機會很??；

在整體處置時，因兩者計算報酬的方法不同，管理人存在刻意壓低擔(dān)保財產(chǎn)價值抬高普通財產(chǎn)價值的動力，也存在以擔(dān)保物權(quán)人的利益補貼職工和普通債權(quán)人的客觀需要，導(dǎo)致整體處置時擔(dān)保物權(quán)人利益總是受損；

在擔(dān)保物范圍上，管理人經(jīng)常會限制孳息納入擔(dān)保物，我們前面引述案件多是擔(dān)保物權(quán)人與管理人之間的對抗。

國外的立法通常在對擔(dān)保物權(quán)人權(quán)利限制的同時創(chuàng)設(shè)“充分保護原則”（adequate protection) ，根據(jù)《美國破產(chǎn)法》的規(guī)定，“根據(jù)債權(quán)人利益充分保護原則，如果債權(quán)人的債權(quán)由于自動凍結(jié)而受到了不合理的削弱，他們可以要求破產(chǎn)法官采取必要的措施對其擔(dān)保物權(quán)實施救濟。”【6】我國也有同樣的規(guī)則，如《企業(yè)破產(chǎn)法》第75條第一款規(guī)定，“在重整期間，對債務(wù)人的特定財產(chǎn)享有的擔(dān)保物權(quán)暫停行使。但是，擔(dān)保物有損壞或者價值明顯減少的可能，足以危害擔(dān)保物權(quán)人權(quán)利的，擔(dān)保物權(quán)人可以向人民法院請求恢復(fù)行使擔(dān)保物權(quán)?！?/p>

從前述，我們認為破產(chǎn)程序同樣注重對擔(dān)保物權(quán)人權(quán)益的保護，如韓長印教授所說，破產(chǎn)程序并不改變債權(quán)人固有的清償格局?！?】就擔(dān)保債權(quán)而言，王欣新教授認為，

“各國破產(chǎn)法規(guī)定，別除權(quán)之優(yōu)先權(quán)的行使不受破產(chǎn)清算與和解程序的限制。因物權(quán)擔(dān)保設(shè)立之目的，就是為在債權(quán)人失去清償能力時，仍能使債權(quán)人從其特定擔(dān)保財產(chǎn)上得到優(yōu)先清償。如在債務(wù)人破產(chǎn)即喪失清償能力最為嚴重的情況下，有物權(quán)擔(dān)保的債權(quán)人的優(yōu)先受償權(quán)利反而受到限制，那就與立法之宗旨及當(dāng)事人設(shè)立擔(dān)保的本意相違背了?！薄?】

從這個角度而言，破產(chǎn)作為債務(wù)人喪失償債能力最嚴重的情形，更應(yīng)該保護擔(dān)保物權(quán)人的利益。

尤其是在破產(chǎn)清算中，徐陽光教授認為，

“雖然對破產(chǎn)清算中擔(dān)保物權(quán)是否受限沒有做出明確規(guī)定，但破產(chǎn)清算程序側(cè)重財產(chǎn)的全面清理和債務(wù)的公平清償，破產(chǎn)重整則側(cè)重挽救企業(yè)，兩者存在價值追求上的差異，那么對擔(dān)保物權(quán)的限制也有所區(qū)別。即使在破產(chǎn)清算中暫停行使，只是在程序權(quán)利（行權(quán)時間）上加以限制，而不影響擔(dān)保物權(quán)的實體權(quán)利（如擔(dān)保物權(quán)效力和優(yōu)先受償屬性）。”【9】

我們認為，在涉及到已經(jīng)由法院扣押的擔(dān)保財產(chǎn)時，應(yīng)當(dāng)將破產(chǎn)受理后的孳息也納入到擔(dān)保財產(chǎn)范圍內(nèi)，避免進入破產(chǎn)程序即對擔(dān)保物權(quán)人造成直接的、明顯的實體權(quán)利的損害。

本案中，奧海公司上訴稱，《企業(yè)破產(chǎn)法》第19規(guī)定，“人民法院受理破產(chǎn)申請后，有關(guān)債務(wù)人財產(chǎn)的保全措施應(yīng)當(dāng)解除，執(zhí)行程序應(yīng)當(dāng)中止。”人民法院受理破產(chǎn)申請后，有關(guān)債務(wù)人財產(chǎn)的保全措施應(yīng)當(dāng)解除，執(zhí)行程序應(yīng)當(dāng)中止，故江陰市人民法院采取的查封扣押措施法定解除。此后，抵押物的租金收益不應(yīng)由抵押權(quán)人收取。也就是說，一旦擔(dān)保人進入到破產(chǎn)程序，擔(dān)保物權(quán)人就無法對擔(dān)保財產(chǎn)進行保全，進而無法通過法院的扣押措施將孳息納入擔(dān)保范圍。

在實踐中，多數(shù)產(chǎn)生孳息的擔(dān)保財產(chǎn)都是有時間限制的，比如土地使用權(quán)、專利權(quán)、公路收費權(quán)等，而有些財產(chǎn)折舊非?？?，比如機器設(shè)備、車輛，這就意味著每過一年，擔(dān)保財產(chǎn)的價值都會大大減損。所以如不能將孳息納入擔(dān)保財產(chǎn)范圍，無論是重整程序中的暫停行使還是清算程序的等待管理人處置，都將損害擔(dān)保物權(quán)人的利益。在實務(wù)中有一些案件久拖不決，更加重了這種煎熬。以廣東國際信托投資公司為例，1999年申請破產(chǎn)，2021年才終結(jié)破產(chǎn)程序，前后達22年，如果不能將孳息納入擔(dān)保財產(chǎn)范圍，很多財產(chǎn)可能會折舊得一文不值。

因此，如果一方面限制擔(dān)保物權(quán)人使用保全措施，另一方面又因破產(chǎn)程序而將擔(dān)保物的孳息從擔(dān)保物權(quán)人手中分配至普通債權(quán)人。于擔(dān)保物權(quán)人而言，擔(dān)保物權(quán)人承擔(dān)了財產(chǎn)價值減損的損失，難稱得上“充分保護”；于普通債權(quán)人而言，普通債權(quán)人因此享有分配孳息的權(quán)利，又類似不當(dāng)?shù)美?/p>

為了避免這種情況，《破產(chǎn)立法指南》介紹了兩種可能的模式：一是規(guī)定一個確切的期限，從采取這種做法的國家立法來看，期限自30日至60日不等，在擔(dān)保物對企業(yè)營運資產(chǎn)整體出售至關(guān)重要的情況下，可以延長適用期限；二是在整個破產(chǎn)清算期間對擔(dān)保債權(quán)人適用中止，但如果有證據(jù)證明抵押資產(chǎn)的價值已受到侵蝕，無法予以維持，法院可下達解除令。【10】

進一步地，我們認為還應(yīng)當(dāng)補充一點——將孳息納入擔(dān)保財產(chǎn)范圍。

《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法>若干問題的規(guī)定（二）》第6條規(guī)定，“破產(chǎn)申請受理后，對于可能因有關(guān)利益相關(guān)人的行為或者其他原因，影響破產(chǎn)程序依法進行的，受理破產(chǎn)申請的人民法院可以根據(jù)管理人的申請或者依職權(quán)，對債務(wù)人的全部或者部分財產(chǎn)采取保全措施?！币虼?，破產(chǎn)申請受理后，由法院進行財產(chǎn)保全是存在空間的。

同時，最高人民法院《關(guān)于正確審理企業(yè)破產(chǎn)案件為維護市場經(jīng)濟秩序提供司法保障若干問題的意見》（法發(fā)〔2009〕36號）第 17條規(guī)定，“人民法院要充分認識破產(chǎn)程序和執(zhí)行程序的不同功能定位，充分發(fā)揮企業(yè)破產(chǎn)法公平保護全體債權(quán)人的作用。破產(chǎn)程序是對債務(wù)人全部財產(chǎn)進行的概括執(zhí)行，注重對所有債權(quán)的公平受償，具有對一般債務(wù)清償程序的排他性。因此，人民法院受理破產(chǎn)申請后，對債務(wù)人財產(chǎn)所采取的所有保全措施和執(zhí)行程序都應(yīng)解除和中止，相關(guān)債務(wù)在破產(chǎn)清算程序中一并公平清償。”

按照上述規(guī)定，破產(chǎn)程序的概括執(zhí)行替代了執(zhí)行程序的個別執(zhí)行，本質(zhì)上是管理人的接管替代了法院的查封、凍結(jié)和扣押，考慮到管理人職責(zé)的準(zhǔn)司法性——中立角色，我們也可以將管理人的接管視為概括保全替代了個別保全。正如《破產(chǎn)法立法指南》第一部分“有效和高效率的破產(chǎn)法的關(guān)鍵目標(biāo)”中所列的 9個目標(biāo)中的第（6）項——“保全破產(chǎn)財產(chǎn)以便公平分配給債權(quán)人”。

正是由于管理人的接管具有概括保全的性質(zhì)，且是為所有債權(quán)的公平受償而為，此間當(dāng)然包括對擔(dān)保物權(quán)人利益的充分保護，因此，我們認為，破產(chǎn)受理之日應(yīng)當(dāng)視同為法院扣押之日，在此之間的孳息均應(yīng)當(dāng)納入擔(dān)保財產(chǎn)范圍。

對比本文第三部分所總結(jié)的五種觀點，結(jié)合全文分析，我們認為：

（一）對于破產(chǎn)受理前已經(jīng)扣押擔(dān)保財產(chǎn)的，破產(chǎn)受理前后的孳息均應(yīng)納入擔(dān)保財產(chǎn)范圍；

（二）對于破產(chǎn)受理前未扣押擔(dān)保財產(chǎn)的，破產(chǎn)受理后的孳息應(yīng)當(dāng)納入擔(dān)保財產(chǎn)范圍；

（三）如果應(yīng)當(dāng)由擔(dān)保債權(quán)人收取的孳息已經(jīng)由管理人收取并與其它財產(chǎn)混同的，擔(dān)保物權(quán)人有權(quán)要求管理人將應(yīng)當(dāng)支付的款項作為共益?zhèn)鶆?wù)清償。