金融審判研究院 作者：初明峰、劉磊
來源：金融審判研究院（ID：jrspyjy）
本文援引案例中的爭議，與《公司法》第16條中所涉公司法定代表人越權(quán)對外為他人債務(wù)提供擔(dān)保的情形無關(guān)，而是法定代表人越權(quán)以公司名義對外負(fù)債，并越權(quán)以公司名義為擔(dān)保人提供反擔(dān)保的情形（非為他人債務(wù)提供擔(dān)保）。具體而言，法定代表人越權(quán)用虛假印章以公司名義對外借款，并用虛假印章與保證人簽訂《委托擔(dān)保合同》及《反擔(dān)保合同》，保證人向債權(quán)人代償后轉(zhuǎn)而再向債務(wù)人追償引發(fā)的爭議。雖然是由最高院在《九民紀(jì)要》前作出，但裁判精神前后并無變化。
裁判概述：
法定代表人越權(quán)用虛假印章以公司名義對外借款，并用虛假印章與保證人簽訂《委托擔(dān)保合同》及《反擔(dān)保合同》，保證人向債權(quán)人代償后轉(zhuǎn)而再向債務(wù)人追償?shù)?，只有案涉合同上法定代表人簽字真實，盡管公司印章是法定代表人偽造的，仍應(yīng)認(rèn)定合同相對方基于對法定代表人身份真實性的信賴，已盡到合理的審查義務(wù)，主觀上構(gòu)成善意，所簽訂合同對公司具有約束力。
案情摘要：
1、一尺水公司與匯榮公司簽訂《委托擔(dān)保合同》，委托匯榮公司為其向王杰的借款提供連帶責(zé)任保證。雙方還約定，為擔(dān)保匯榮公司對一尺水公司將來可能存在的追償權(quán)，一尺水公司將其名下房產(chǎn)抵押給匯榮公司。
2、據(jù)此，一尺水公司又與匯榮公司簽訂《反擔(dān)保抵押合同》，將其名下房產(chǎn)抵押給匯榮公司。雙方依據(jù)該合同在不動產(chǎn)登記機(jī)關(guān)成功辦理了抵押登記。
3、另查明，上述《委托擔(dān)保合同》《反擔(dān)保抵押合同》上有一尺水公司法定代表人丁磊的真實簽字，但所蓋一尺水公司公章卻是丁磊偽造的。
4、一尺水公司未依約清償?shù)狡诮杩睿瑓R榮公司代為清償后，訴至法院要求對一尺水公司行使追償權(quán)并要求其承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。
爭議焦點：
案涉《委托擔(dān)保合同》對一尺水公司是否有約束力？
法院觀點：
雖然一尺水公司提交的廣西司法鑒定中心《文書司法檢驗鑒定意見書》表明，案涉《借款合同》、《借款擔(dān)保合同》、《委托擔(dān)保合同》中一尺水公司的印章與一尺水公司現(xiàn)在使用的印章樣本不一致，但其法定代表人丁磊的簽字是真實的，丁磊時任該公司的法定代表人的身份是真實的，匯榮公司有理由相信作為一尺水公司法定代表人的丁磊履行職務(wù)行為的真實性，丁磊的行為代表了一尺水公司的行為。法定代表人任職期間持有的公司印章與任職前、免職后的公章是否一致，必須經(jīng)過鑒定機(jī)關(guān)的鑒定方能識別，若將此全部歸屬于擔(dān)保人的審查義務(wù)范圍，已超出擔(dān)保人合理審查范圍，亦有違合同法保護(hù)交易安全和交易穩(wěn)定的立法初衷。匯榮公司基于對丁磊的法定代表人身份真實性的信賴，已盡到合理的審查義務(wù)，主觀上構(gòu)成善意。
案例索引:
（2016）最高法民申230號
相關(guān)法條：
第六十一條 依照法律或者法人章程的規(guī)定，代表法人從事民事活動的負(fù)責(zé)人，為法人的法定代表人。
法定代表人以法人名義從事的民事活動，其法律后果由法人承受。
法人章程或者法人權(quán)力機(jī)構(gòu)對法定代表人代表權(quán)的限制，不得對抗善意相對人。
第五十條 【法定代表人越權(quán)行為】法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。
《九民紀(jì)要》
41.【蓋章行為的法律效力】司法實踐中，有些公司有意刻制兩套甚至多套公章，有的法定代表人或者代理人甚至私刻公章，訂立合同時惡意加蓋非備案的公章或者假公章，發(fā)生糾紛后法人以加蓋的是假公章為由否定合同效力的情形并不鮮見。人民法院在審理案件時，應(yīng)當(dāng)主要審查簽約人于蓋章之時有無代表權(quán)或者代理權(quán)，從而根據(jù)代表或者代理的相關(guān)規(guī)則來確定合同的效力。
法定代表人或者其授權(quán)之人在合同上加蓋法人公章的行為，表明其是以法人名義簽訂合同，除《公司法》第16條等法律對其職權(quán)有特別規(guī)定的情形外，應(yīng)當(dāng)由法人承擔(dān)相應(yīng)的法律后果。法人以法定代表人事后已無代表權(quán)、加蓋的是假章、所蓋之章與備案公章不一致等為由否定合同效力的，人民法院不予支持。
代理人以被代理人名義簽訂合同，要取得合法授權(quán)。代理人取得合法授權(quán)后，以被代理人名義簽訂的合同，應(yīng)當(dāng)由被代理人承擔(dān)責(zé)任。被代理人以代理人事后已無代理權(quán)、加蓋的是假章、所蓋之章與備案公章不一致等為由否定合同效力的，人民法院不予支持。
實務(wù)分析：
關(guān)于法定代表人以法人名義對外作出意思表示的效力，在《民法總則》第六十一條第二款和《合同法》第五十條均作出了明確規(guī)定，因此法人對于法定代表人權(quán)限范圍內(nèi)的代表行為承擔(dān)責(zé)任無爭議。但對于法定代表人超越權(quán)限行使權(quán)利對外簽訂合同，合同對公司是否產(chǎn)生約束力，則要根據(jù)合同相對方是否善意來判斷。
本文所引用判例中，最高院認(rèn)為：法定代表人向合同相對方簽字真實但出具和加蓋的公章虛假，但因該公章的真?zhèn)涡枰?jīng)過鑒定機(jī)構(gòu)才能做出判斷，因此在無其他證據(jù)證實合同相對人存在非善意情形，則應(yīng)當(dāng)判定合同相對人盡到了合理的注意義務(wù)。法定代表人此類以公司名義的合同行為對公司具有約束力。本文援引判例符合近期《九民會議紀(jì)要》精神。
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