刑法

第一百八十二條　【操縱證券、期貨市場罪】有下列情形之一，操縱證券、期貨市場，情節(jié)嚴重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴重的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金：

（一）單獨或者合謀，集中資金優(yōu)勢、持股或者持倉優(yōu)勢或者利用信息優(yōu)勢聯(lián)合或者連續(xù)買賣，操縱證券、期貨交易價格或者證券、期貨交易量的；

（二）與他人串通，以事先約定的時間、價格和方式相互進行證券、期貨交易，影響證券、期貨交易價格或者證券、期貨交易量的；

（三）在自己實際控制的賬戶之間進行證券交易，或者以自己為交易對象，自買自賣期貨合約，影響證券、期貨交易價格或者證券、期貨交易量的；

（四）以其他方法操縱證券、期貨市場的。

單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照前款的規(guī)定處罰。

刑修六說明

2、刑法第一百八十二條規(guī)定了操縱證券、期貨市場的犯罪及刑事責任。十屆全國人大常委會第十八次會議通過的修訂后的證券法，對操縱證券市場的違法行為的界定作了修改，刑法這一條規(guī)定需要與修訂后的證券法相銜接。此外，司法機關(guān)和有關(guān)部門提出，刑法這一條中規(guī)定對操縱證券、期貨交易價格的犯罪按違法所得的倍數(shù)處罰金，但違法所得數(shù)額很難計算，建議將罰金刑的數(shù)額具體化。因此，擬對刑法第一百八十二條作相應修改：對操縱證券、期貨市場的行為作出與證券法相銜接的表述；將罰金數(shù)額改為三十萬元以上三百萬元以下。

證券法

第五十五條 禁止任何人以下列手段操縱證券市場，影響或者意圖影響證券交易價格或者證券交易量：

（一）單獨或者通過合謀，集中資金優(yōu)勢、持股優(yōu)勢或者利用信息優(yōu)勢聯(lián)合或者連續(xù)買賣；

（二）與他人串通，以事先約定的時間、價格和方式相互進行證券交易；

（三）在自己實際控制的賬戶之間進行證券交易；

（四）不以成交為目的，頻繁或者大量申報并撤銷申報；

（五）利用虛假或者不確定的重大信息，誘導投資者進行證券交易；

（六）對證券、發(fā)行人公開作出評價、預測或者投資建議，并進行反向證券交易；

（七）利用在其他相關(guān)市場的活動操縱證券市場；

（八）操縱證券市場的其他手段。

操縱證券市場行為給投資者造成損失的，行為人應當依法承擔賠償責任。

期貨交易管理條例

第七十條　任何單位或者個人有下列行為之一，操縱期貨交易價格的，責令改正，沒收違法所得，并處違法所得1倍以上5倍以下的罰款；沒有違法所得或者違法所得不滿20萬元的，處20萬元以上100萬元以下的罰款：

（一）單獨或者合謀，集中資金優(yōu)勢、持倉優(yōu)勢或者利用信息優(yōu)勢聯(lián)合或者連續(xù)買賣合約，操縱期貨交易價格的；

（二）蓄意串通，按事先約定的時間、價格和方式相互進行期貨交易，影響期貨交易價格或者期貨交易量的；

（三）以自己為交易對象，自買自賣，影響期貨交易價格或者期貨交易量的；

（四）為影響期貨市場行情囤積現(xiàn)貨的；

（五）國務院期貨監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他操縱期貨交易價格的行為。

單位有前款所列行為之一的，對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告，并處1萬元以上10萬元以下的罰款。

指引（試行）

第三章　操縱手段認定

（一）蠱惑交易操縱認定

第三十一條　本指引所稱蠱惑交易操縱，是指行為人進行證券交易時，利用不真實、不準確、不完整或不確定的重大信息，誘導投資者在不了解事實真相的情況下做出投資決定，影響證券交易價格或交易量，以便通過期待的市場波動，取得經(jīng)濟上的利益的行為。

第三十二條　前條所稱“進行證券交易”是指行為人在編造、傳播或者散布不真實、不準確、不完整或不確定的重大信息之前買入或賣出相關(guān)證券；而在編造、傳播、散布不 真實、不準確、不完整或不確定的重大信息及股價發(fā)生波動之后賣出或買入相關(guān)證券。

第三十三條　本指引第三十一條所稱“利用不真實、不準確、不完整或不確定的重大信息”具有下列含義：

（一）行為人利用的信息是能夠?qū)ψC券市場上一般投資者的投資決策產(chǎn)生影響的不真實、不準確、不完整或不確定的重大信息；

（二）行為人具有編造或者傳播或者散布不真實、不準確、不完整或不確定的重大信息的行為。

行為人可以是不真實、不準確、不完整或不確定的重大信息的編造者，也可以是其傳播者或者散布者。對于重大信息，應參照本指引第十九條第二款的規(guī)定進行認定。

第三十四條　行為人具有下列情形的，可以認定為蠱惑交易操縱：

（一）具有利用不真實、不準確、不完整或不確定的重大信息的行為；

（二）在編造、傳播或者散布不真實、不準確、不完整或不確定的重大信息之前或者之后進行證券交易；

（三）影響證券交易價格或交易量。

（二）搶帽子交易操縱認定

第三十五條　本指引所稱搶帽子交易操縱，是指證券公司、證券咨詢機構(gòu)、專業(yè)中介機構(gòu)及其工作人員，買賣或者持有相關(guān)證券，并對該證券或其發(fā)行人、上市公司公開做出評價、預測或者投資建議，以便通過期待的市場波動取得經(jīng)濟利益的行為。

但上述機構(gòu)及其人員依據(jù)有關(guān)法律、行政法規(guī)、規(guī)章或有關(guān)業(yè)務規(guī)則的規(guī)定，已經(jīng)公開做出相關(guān)預告的，不視為搶帽子交易操縱。

第三十六條　具有下列情形之一的，視為前條所稱公開做出評價、預測或者投資建議：

（一）證券公司、證券咨詢機構(gòu)、專業(yè)中介機構(gòu)及其工作人員在報刊、電臺、電視臺等傳統(tǒng)媒體上對相關(guān)證券或其發(fā)行人、上市公司做出評價、預測或者投資建議的；

（二）證券公司、證券咨詢機構(gòu)、專業(yè)中介機構(gòu)及其工作人員在電子網(wǎng)絡媒體上對相關(guān)證券或其發(fā)行人、上市公司做出評價、預測或者投資建議的；

（三）從事會員制業(yè)務的證券公司或者證券咨詢機構(gòu)，通過報刊、電臺、電視臺、網(wǎng)站等媒體或利用傳真、短信、電子信箱、電話、軟件等工具，面向會員對相關(guān)證券或其發(fā)行人、上市公司做出評價、預測或者投資建議的。

第三十七條　具有下列情形的，可以認定為搶帽子交易操縱：

（一）行為人是證券公司、證券咨詢機構(gòu)、專業(yè)中介機構(gòu)及其工作人員；

（二）行為人對相關(guān)證券或其發(fā)行人、上市公司公開做出評價、預測或者投資建議；

（三）行為人在公開做出評價、預測或者投資建議前買賣或持有相關(guān)證券；

（四）行為人通過公開評價、預測或者投資建議，在相關(guān)證券的交易中謀取利益。

（三）虛假申報操縱認定

第三十八條　本指引所稱虛假申報操縱，是指行為人做出不以成交為目的的頻繁申報和撤銷申報，誤導其他投資者，影響證券交易價格或交易量。

第三十九條　頻繁申報和撤銷申報，是指行為人在同一交易日內(nèi)，在同一證券的有效競價范圍內(nèi)，按照同一買賣方向，連續(xù)、交替進行3次以上的申報和撤銷申報。

第四十條　具有下列情形的，可以認定為虛假申報操縱：

（一）行為人不以成交為目的；

（二）行為人做出頻繁申報和撤銷申報的行為；

（三）影響證券交易價格或者證券交易量。

（四）特定時間的價格或價值操縱認定

第四十一條　本指引所稱特定時間的價格或價值操縱，是指行為人在計算相關(guān)證券的參考價格或者結(jié)算價格或者參考價值的特定時間，通過拉抬、打壓或鎖定手段，影響相關(guān)證券的參考價格或者結(jié)算價格或者參考價值的行為。

第四十二條　本指引所稱特定時間，是指計算相關(guān)證券的參考價格或者結(jié)算價格或者參考價值的特定時間。對于特定時間，應依據(jù)法律、行政法規(guī)、規(guī)章、業(yè)務規(guī)則的規(guī)定或者依據(jù)發(fā)行人、上市公司、相關(guān)當事人的公告內(nèi)容進行認定。

第四十三條　本指引所稱拉抬、打壓或鎖定，是指行為人以高于市價的價格發(fā)出買入申報致使證券交易價格上漲，或者以低于市價的價格發(fā)出賣出申報致使證券交易價格下跌， 或者通過發(fā)出買入或者賣出申報致使證券交易價格形成虛擬的價格水平。

第四十四條　具有下列情形的，可以認定為特定時間的價格或價值操縱：

（一）交易時間為計算相關(guān)證券的參考價格或者結(jié)算價格或者參考價值的特定時間；

（二）行為人具有拉抬、打壓或鎖定證券交易價格的行為；

（三）影響特定時間的價格或價值。

（五）尾市交易操縱認定

第四十五條　本指引所稱尾市交易操縱，是指行為人在即將收市時，通過拉抬、打壓或鎖定手段，操縱證券收市價格的行為。

第四十六條　前條所稱即將收市時，是指證券交易所集中交易市場收市前的15分鐘時間。

對于其他市場的即將收市時，應根據(jù)各個市場的具體情況按照個案認定。

第四十七條　具有下列情形的，可以認定為尾市交易操縱：

（一）交易發(fā)生在即將收市時；

（二）行為人具有拉抬、打壓或鎖定證券交易價格的行為；

（三）影響證券收市價格。

第九章　附則

第五十五條　行為人操縱某一證券品種的交易價格或者交易量，其目的在于影響其他證券品種的交易價格或者交易量的，該操縱行為由中國證監(jiān)會參照本指引的相關(guān)規(guī)定進行認定。

第三部分 逐條解讀

一、有下列情形之一，操縱證券、期貨市場

（一）證券、期貨市場

證券、期貨市場需要是經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準的證券期貨市場。[1]

目前，我國證券市場包括主板、中小板、創(chuàng)業(yè)板、“新三板”（全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)）以及新設立的科創(chuàng)板。[2]操縱主板、中小板、創(chuàng)業(yè)板、科創(chuàng)板證券，構(gòu)成操縱證券市場犯罪的，依照操縱證券、期貨市場解釋的規(guī)定定罪處罰。

操縱證券、期貨市場解釋第10條[3]明確了對“新三板”市場的適用問題，該條考慮到“新三板”與深交所、上交所的差異性[4]以及共性（“新三板”市場對證券交易的誠實信用原則、三公原則、穩(wěn)定有序市場秩序的要求），明確對于操縱“新三板”市場的行為原則上應當比照執(zhí)行操縱證券、期貨市場解釋的規(guī)定。同時，考慮到“新三板”市場中掛牌公司體量較小，股票流通性較低，為防止不當擴大刑事打擊面，本條排除操縱證券、期貨市場解釋第2條第1項、第2項和第4條第1項、第2項規(guī)定的證券成交量占比標準的適用。

（二）操縱行為的認定

1. 【聯(lián)合、連續(xù)交易操縱】[5]

單獨或者合謀，集中資金優(yōu)勢、持股或者持倉優(yōu)勢或者利用信息優(yōu)勢聯(lián)合或者連續(xù)買賣，操縱證券、期貨交易價格或者證券、期貨交易量的

《刑法》中對于聯(lián)合、連續(xù)交易操縱的定義與《指引（試行）》中的定義基本上是一致的[6]。

（1）三類不同優(yōu)勢的比較對象都是市場上的一般投資者。[7]

（a）資金優(yōu)勢、持股或者持倉優(yōu)勢

資金優(yōu)勢在《指引（試行）》中指買賣證券所能集中的資金在數(shù)量上的優(yōu)勢。認定因素有：行為人在行為期間動用的資金量及其所占相關(guān)證券的成交量的比例、同期市場交易活躍程度以及投資者參與交易狀況等。

持股優(yōu)勢相對應即為持有證券在數(shù)量上的優(yōu)勢。認定因素包括：行為人在行為期間持有實際流通股份的總量及其所占相關(guān)證券的實際流通股份總量的比例、同期相關(guān)證券的投資者持股狀況等。

（b）信息優(yōu)勢

對于證券市場中的“信息優(yōu)勢”，《指引（試行）》第十九條：信息優(yōu)勢，是指行為人相對于市場上一般投資者對標的證券及其相關(guān)事項的重大信息具有獲取或者了解更易、更早、更準確、更完整的優(yōu)勢。

前款所稱重大信息，是指能夠?qū)哂幸话阕C券市場知識的理性投資者的投資決策產(chǎn)生影響的事實或評價。下列信息屬于重大信息：

（一）《證券法》第六十五條、第六十六條、第六十七條、第七十五條及相關(guān)規(guī)定所稱中期報告、年度報告、重大事件和內(nèi)幕信息等；

（二）對證券市場有重大影響的經(jīng)濟政策、金融政策；

（三）對證券市場有顯著影響的證券交易信息；

（四）在證券市場上具有重要影響的投資者或者證券經(jīng)營機構(gòu)的信息；

（五）中國證監(jiān)會或證券交易所認定的重大信息。

但是有觀點認為信息并非僅限于“內(nèi)幕信息”，因為證券市場是一個較為敏感的市場，其對“信息”的敏感度要遠遠高于一般的市場，所以上述所謂“信息”既包括真實信息，也包括虛假信息。[8]

[1] 楊某某詐騙一審刑事判決書，（2018）滬0120刑初1354號：“被告人楊某某的辯護人認為，楊某某的行為若構(gòu)成犯罪，應當構(gòu)成操縱證券、期貨市場罪。本院認為，本案中上海創(chuàng)懌嘉投資管理有限公司進行免傭金賬戶對倒交易、操縱股價的中國國際藝術(shù)品產(chǎn)權(quán)交易所平臺，并非經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準的證券期貨市場，故不符合操縱證券、期貨市場罪構(gòu)成要件?！?/p>

徐某詐騙一審刑事判決書，（2018）滬0116刑初883號：“本院認為，關(guān)于辯護人提出的定性異議（本案更符合操縱證券、期貨市場罪），本院認為，本案涉案的嘉興某某市場管理有限公司平臺是現(xiàn)貨交易平臺，并不具有證券、期貨交易資格。”

[2] 司法解釋答記者問：5、操縱證券、期貨市場、利用未公開信息交易兩部司法解釋將從7月1日起正式實施，在實施過程中有哪些需要注意的問題？（最高法）

在實施過程中需要注意以下幾方面的問題：

（1）關(guān)于操縱證券、期貨市場司法解釋的適用問題。目前我國證券市場包括主板、中小板、創(chuàng)業(yè)板和“新三板”（全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)），以及新設立的科創(chuàng)版。操縱主板、中小板、創(chuàng)業(yè)板、“新三板”、科創(chuàng)版證券，構(gòu)成操縱證券市場犯罪的，依照“兩高”《關(guān)于辦理操縱證券、期貨市場刑事案件適用法律若干問題的解釋》的規(guī)定定罪處罰。需要特別說明的是，對操縱“新三板”證券市場行為，考慮到目前“新三板”證券市場對合格投資者適當性有較高要求，市場流動性不高，特別是在一些交易稀少的證券中，一些輕微的操縱行為就可能達到本解釋所規(guī)定的相關(guān)交易行為所占比例的入罪標準。據(jù)此，司法解釋規(guī)定對操縱“新三板”證券市場行為，比照本解釋的規(guī)定執(zhí)行，不適用本解釋第二條第一、二項和第四條第一、二項有關(guān)比例標準，確保準確懲治操縱新三板證券市場犯罪。

[3] 操縱證券、第十條　對于在全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)中實施操縱證券市場行為，社會危害性大，嚴重破壞公平公正的市場秩序的，比照本解釋的規(guī)定執(zhí)行，但本解釋第二條第一項、第二項和第四條第一項、第二項除外。

[4] 缐杰、吳嶠濱：《關(guān)于辦理操縱證券、期貨市場刑事案件適用法律若干問題的解釋》重點難點問題解讀，《檢察日報》2019.08.18。

①服務對象不同?！靶氯濉敝饕獮閯?chuàng)新型、創(chuàng)業(yè)型、成長型中小微企業(yè)發(fā)展服務，在新三板掛牌交易的公司，一般規(guī)模較小，公司業(yè)績不穩(wěn)定，不符合在主板上市的條件。

②投資者不同?！靶氯濉睂ν顿Y者設置較高門檻（如要求自然人投資人日均金融資產(chǎn)500萬人民幣以上），投資者必須具有較強的風險識別能力與承受能力。

③股票轉(zhuǎn)讓方式不同?！靶氯濉惫善鞭D(zhuǎn)讓可以采取協(xié)議方式、做市方式、競價方式或其他證監(jiān)會批準的轉(zhuǎn)讓方式。

[5] 指引（試行）第二節(jié)“連續(xù)交易操縱認定”。

[6] 指引（試行）第十六條：本指引所稱連續(xù)交易操縱，是指《證券法》第七十七條第一款第（一）項所列示的操縱證券市場的手段，即單獨或者通過合謀，集中資金優(yōu)勢、持股優(yōu)勢或者利用信息優(yōu)勢聯(lián)合或者連續(xù)買賣，操縱證券交易價格或者證券交易量。

[7] 指引（試行）第17、18、19條。

[8] 劉憲權(quán)：《金融犯罪刑法學原理》，上海人民出版社，2017。