作者:王兆同
來源:破產(chǎn)圓桌匯(ID:law_artisans)
編者按:2019年3月4日,全國人大代表、上海市普陀區(qū)委書記曹立強(qiáng)提交了“關(guān)于修改企業(yè)破產(chǎn)法的議案”,建議盡快啟動《企業(yè)破產(chǎn)法》的修改。曹立強(qiáng)提出修法的首要原因就是破產(chǎn)程序面臨“受理難”的問題,破產(chǎn)“受理難”已是業(yè)內(nèi)共識,最高人民法院對此亦不避諱。近年來,關(guān)于“修改破產(chǎn)法”的提議接連不斷,對于《企業(yè)破產(chǎn)法》的修改我們自是懸懸而望,但在現(xiàn)有法律規(guī)定下,如何讓法院受理破產(chǎn)申請,仍是我們亟需解決的問題。
實踐中,如何讓法院受理破產(chǎn)申請確是一門藝術(shù)。不少人認(rèn)為,法官在審查破產(chǎn)申請時就像“行云流水無定姿”一般讓人捉摸不透,但事實上,法官審查破產(chǎn)申請也是有規(guī)律可循的。因此,顯得極為重要的是,我們需明白:當(dāng)法官在審查破產(chǎn)申請時,到底在想什么?我們不僅要掌握法院受理破產(chǎn)案件的法律規(guī)定,還要斟酌法官審查破產(chǎn)申請時的所思所慮,如此方能對癥下藥,把功夫用在刀刃上。
法官思維在一定程度決定法律適用
從現(xiàn)實主義法學(xué)角度來講,“法律只是一組事實而不是一種規(guī)則體系,亦即是一種活的制度,而不是一套規(guī)范。法官、律師、警察、監(jiān)獄官員實際上在法律事務(wù)中的所作所為,實質(zhì)上就是法律本身”。
(杰羅姆?弗蘭克所著的《初審法院—美國司法中的神話與現(xiàn)實》是一部法律現(xiàn)實主義的巨著,有興趣的可以讀一下,對于法律人比較毀三觀的著作。)
在現(xiàn)實中,法官不是一個抽象的正義使者,不是自動售貨機(jī),任何一個正常的法官,都會有各種合理的訴求和己見,這種訴求和己見既有法院體制所要求的(比如法院系統(tǒng)評價法官的各項指標(biāo)),也有法官職業(yè)所期望(比如榮譽(yù)感、正義實現(xiàn)的滿足感),更有法官個體所具備的(比如個體思想、偏見和執(zhí)念)。
破產(chǎn)申請審查中法官的思維
在分析破產(chǎn)申請審查法官的心理時,應(yīng)當(dāng)注意一點(diǎn)即法官立審合一的角色。目前,在訴訟案件中,立案是相對分離的,訴訟立案法官和訴訟審判法官是在兩種獨(dú)立思維支配下開展工作,立案不必考慮審判的問題,故立案相對較易;破產(chǎn)案件則不同,破產(chǎn)申請的審查相對較嚴(yán),在法院內(nèi)部也是層層審批,而決策破產(chǎn)立案與主導(dǎo)破產(chǎn)審判的主管領(lǐng)導(dǎo)往往是一人,審查破產(chǎn)立案申請與審理破產(chǎn)案件的法官很大概率是同一人(根據(jù)實務(wù)經(jīng)驗判斷,在有些法院甚至可以確定是同一人)。因此破產(chǎn)申請審查法官往往會從破產(chǎn)案件審判角度來考慮如何推進(jìn)破產(chǎn)申請的審查工作。
結(jié)合法院內(nèi)部的組織結(jié)構(gòu)、法官職業(yè)特點(diǎn)等一般性規(guī)律和破產(chǎn)申請審查體制的特殊之處,筆者從破產(chǎn)審判經(jīng)驗和律師執(zhí)業(yè)經(jīng)驗角度分析,認(rèn)為應(yīng)當(dāng)把握破產(chǎn)申請審查法官的以下幾個心態(tài):
(一)工具化拒絕心理。在人與人相處的時候,每一個人都拒絕被當(dāng)成工具被利用,法官也不例外。法官不希望被當(dāng)成工具成為企業(yè)內(nèi)部斗爭、逃廢債務(wù)、甩掉歷史包袱、追索債務(wù)的工具,當(dāng)然,上述結(jié)果可能是破產(chǎn)程序的后果。在實務(wù)中,法院對于債權(quán)人申請一般都持有比較抵制的態(tài)度,因為債權(quán)人在進(jìn)入破產(chǎn)程序后很少能夠配合法院開展工作,只是直接將所有責(zé)任甩給法院,法官有被工具的感覺。
(二)工作性價比追求心理。目前許多法官的工作量比較大,處于超負(fù)荷的狀態(tài),所有法官對于手頭工作都會做一個統(tǒng)籌安排,爭取工作性價比更高,通過較少的工作投入完成更高的工作業(yè)績。因此,對于工作性價比過低——即可能導(dǎo)致法院投入過多的精力去處理而且不易結(jié)出去的案子,法官是不愿意進(jìn)入到破產(chǎn)程序的。
(三)職業(yè)榮譽(yù)感心理。在公務(wù)員序列中,法官的升遷機(jī)會不比行政機(jī)關(guān),選擇法官作為職業(yè)的,多數(shù)都有比較強(qiáng)的職業(yè)榮譽(yù)感,特別希望自己的工作能夠獲得認(rèn)同。對于能夠讓法官獲得更多榮譽(yù)的案件,在法院內(nèi)部也被視為好的案子,是法官希望得到的。對于在破產(chǎn)申請階段各方即存在巨大分歧,以致法官可以預(yù)見到審理這些案件可能面臨吃力不討好,鬧不好還要受到信訪、不利輿情等方面的困擾,從而對榮譽(yù)不利,在審查時法官很難表現(xiàn)得積極。
(四)職業(yè)風(fēng)險規(guī)避心理。任何人都會有職業(yè)風(fēng)險規(guī)避心理,法官也不可避免。對于正常履責(zé)的法官而言,往往有不可預(yù)測的責(zé)或不可掌控的風(fēng)險。筆者擔(dān)任法官時,曾經(jīng)在開庭時一名當(dāng)事人情緒激動心臟病發(fā)作,萬幸沒有事,但一位好心的同事提醒我:“萬一真有個三長兩短,不是你的事也是你的事?!睂τ谄飘a(chǎn)案件而言,相關(guān)利害關(guān)系人可能將法官視作救星,而法官能做的往往有限,比如在拖欠工資,企業(yè)又沒有資金的情況下,可能面臨一些當(dāng)事人非理性的要求,例如社保繳納、工資給付等,一旦出現(xiàn)當(dāng)事人(尤其是弱勢群體)的情緒化行為,法官個人不可避免地遭受無妄之災(zāi)。
申請人如何做好自己工作
實務(wù)中,有些律師通過各種方法來減少工作量,以達(dá)到工作的性價比,比如,債務(wù)人自己要破產(chǎn),卻以債權(quán)人的身份提交破產(chǎn)申請,因為債權(quán)人申請所需材料較少;資產(chǎn)負(fù)債情況直接復(fù)制財務(wù)會計報表的內(nèi)容,而不對具體情況進(jìn)行核實。法官很難在對企業(yè)情況無所知的情況下決定受理破產(chǎn)申請,通常會要求補(bǔ)充材料或進(jìn)行查證,以免返工。
我們建議破產(chǎn)申請時應(yīng)當(dāng)全面、詳細(xì)、準(zhǔn)確地提供材料,尤其是債務(wù)人自己希望進(jìn)入破產(chǎn)程序。這些材料包括公司的基本股權(quán)結(jié)構(gòu)、經(jīng)營情況、財產(chǎn)狀況、負(fù)債狀況、擔(dān)保情況、訴訟仲裁和執(zhí)行情況、職工情況等,而每種情況都應(yīng)當(dāng)附有必要的證據(jù)材料或附表。材料相對全面、完整和詳實,審查工作將相應(yīng)實質(zhì)性地向前推進(jìn)。
一旦進(jìn)入破產(chǎn)程序,法官將考慮如何能夠正常履責(zé),以使案件盡快審結(jié),因此,如能在申請審查階段讓法官感覺后續(xù)順利推進(jìn)破產(chǎn)程序的因素都具備,則會減少法官的顧慮。目前,能夠促進(jìn)破產(chǎn)程序順利推進(jìn)的因素有:
1.有資金保障程序進(jìn)行。法官在審理破產(chǎn)案件時,并不直接下場操刀,而是由破產(chǎn)管理人具體開展各項事務(wù)。擔(dān)任破產(chǎn)管理人的律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所或清算事務(wù)所都是市場主體,協(xié)助破產(chǎn)管理人開展工作的審計機(jī)構(gòu)和評估機(jī)構(gòu)也都是市場主體,若沒有充足的資金保障,將影響管理人投入的人力資源,管理人因之也無法借力審計評估機(jī)構(gòu)。因此,許多法官都要求破產(chǎn)企業(yè)賬上有資金或者實際控制人等主體能夠墊付一定金額的資金。
2.資產(chǎn)負(fù)債情況清晰。破產(chǎn)審判中,經(jīng)常出現(xiàn)債務(wù)人資產(chǎn)負(fù)債不清晰,但又無法作出無法清算的決定,厘清資產(chǎn)負(fù)債的時間成本、金錢成本和人力成本都畸高,且不時出現(xiàn)新問題,法官和管理人想之便覺后怕。這種案子法官很難下決心結(jié)案,將成為頭疼的“長期未結(jié)案”,而這些案子在申請時的表現(xiàn)就是資產(chǎn)負(fù)債不清晰。如果資產(chǎn)負(fù)債清晰,法官在受理期間就基本能夠預(yù)見案件未來的走向,更敢于推進(jìn)案件受理。
3.有潛在的購買方或者重整投資人。在實務(wù)中,有些破產(chǎn)案件存在的一個難題是破產(chǎn)財產(chǎn)拍賣流拍,招募重整投資人無人響應(yīng),法官又無法做出拋棄財產(chǎn)的決定,進(jìn)退不得。如果有潛在的購買方或者重整投資人,則后續(xù)工作有人兜底,案件的順利審結(jié)就會有基本保障,進(jìn)入破產(chǎn)程序后法官所要做的就是尋求更優(yōu)方案,審判壓力自然就小,審查申請時積極性會高。
群體性事件是法官最不愿意面對的問題,而破產(chǎn)案件則是群體性事件的集發(fā)地,職工、小額債權(quán)人、群體性投資人、購房戶等都可能引發(fā)群體性事件。這樣群體都是弱勢群體,可能因為破產(chǎn)而拿不到血汗錢,易于有情緒化的表達(dá)。如果一個案子對于群體性權(quán)益人沒有妥善的處理方案,法官需要花費(fèi)大量的時間去安撫群體性債權(quán)人。
在破產(chǎn)申請中,對于這些群體的利益都可以通過現(xiàn)有的法律規(guī)則予以解決,職工債權(quán)法定屬于優(yōu)先債權(quán),小額債權(quán)人在重整中可以有小額債權(quán)組,群體性投資人在重整中可以不調(diào)整出資,購房戶可以通過繼續(xù)履行合同獲得房屋。在破產(chǎn)申請中,應(yīng)當(dāng)盡量在申請文件中對于這些群體的利益作出安排,使法官做到應(yīng)對群體性事件時做到“手中有糧,心里不慌”。
(四)為可能遇到的問題提供可行性預(yù)案
法官審理破產(chǎn)案件與審理一般訴訟的案件不同,所要求的結(jié)果也不同。審理一般訴訟案件,法官要做的是作出判斷,而審理破產(chǎn)案件,法官要做的是處理完畢。作出判斷更容易,而處理完畢則要克服重重障礙,并最終把事情做完。而需要克服的重重障礙,則往往不在法院的控制范圍之內(nèi)(例如無產(chǎn)權(quán)證不動產(chǎn)的處置、非經(jīng)營性資產(chǎn)的移交、退休職工的社會化管理),會影響到法院處理破產(chǎn)案件的進(jìn)度。
對于可能遇到的問題,申請人必須有可行性方案,所謂的可行性方案,既包括法律規(guī)范上的可行性,也包括匹配資源的可行性(例如,相關(guān)部門的支持、資金的充分、各利益相關(guān)方的配合等)。
結(jié)語
作為一名破產(chǎn)律師,我覺得在破產(chǎn)立案的過程中,更應(yīng)該從“法律共同體”的角度出發(fā),給法官以理解,并且通過扎扎實實的基礎(chǔ)工作打通溝通的障礙,相向而行,共同推進(jìn)破產(chǎn)申請的審查工作。
注:文章為作者獨(dú)立觀點(diǎn),不代表資產(chǎn)界立場。
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原標(biāo)題: 法官在審查破產(chǎn)申請時,到底在想什么?