午夜无码伦费影视在线观看,短篇公交车高h肉辣全集目录,精品成在人线av无码免费看,99久久久国产精品免费蜜臀

《深圳經(jīng)濟特區(qū)個人破產(chǎn)條例(征求意見稿)》要點解讀

金誠同達 金誠同達
2021-07-22 23:00 3212 0 0
本文嘗試從以下八個角度對《條例》進行解讀,以期拋磚引玉。

作者:賈磊

來源:金誠同達(ID:gh_116bfa8fc864)

引言

2019年6月22日,國家發(fā)改委、最高人民法院等十三部門聯(lián)合發(fā)布《加快完善市場主體退出制度改革方案》(下稱“《方案》”)指出:“在進一步完善企業(yè)破產(chǎn)制度的基礎上,研究建立非盈利法人、非法人組織、個體工商戶、自然人等市場主體的破產(chǎn)制度,擴大破產(chǎn)制度覆蓋面,暢通存在債權債務關系的市場主體退出渠道。”根據(jù)《方案》的要求,并結合最高人民法院近年出臺的一系列文件(如《關于印發(fā)<最高人民法院關于深化人民法院司法體制綜合配套改革的意見——人民法院第五個五年改革綱要(2019-2023)>的通知》、《關于深化執(zhí)行改革健全解決執(zhí)行難長效機制的意見——人民法院執(zhí)行工作綱要(2019-2023)》均提及推動建立個人破產(chǎn)制度),建立個人破產(chǎn)制度已在國家立法層面提上議事日程。

在近些年的實踐中,浙江臺州、溫州、江蘇蘇州、廣東東莞、山東高青等地法院對個人債務清理進行了諸多有效的探索,個人破產(chǎn)制度一時成為社會熱點。在此背景下,2020年6月2日,深圳市人大常委會向社會公布《深圳經(jīng)濟特區(qū)個人破產(chǎn)條例(征求意見稿)》(下稱“《條例(征求意見稿)》”),個人破產(chǎn)制度第一次以地方立法的形式呈現(xiàn)在人們面前。本文嘗試從以下八個角度對《條例(征求意見稿)》進行解讀,以期拋磚引玉。

一、立法目的 

追求怎樣的制度價值

根據(jù)《條例(征求意見稿)》第一條的規(guī)定,制定本條例的目的是為了規(guī)范個人破產(chǎn)程序,合理調(diào)整債務人、債權人以及其他利害關系人的權利義務關系,促進誠信債務人經(jīng)濟再生,完善社會主義市場經(jīng)濟體制。

個人破產(chǎn)制度并非近些年才有的產(chǎn)物,遠在古巴比倫王國的《漢謨拉比法典》就有關于個人償債的規(guī)定,古希臘、古羅馬的相關立法亦能找到個人破產(chǎn)制度的淵源[1]。近代以降,經(jīng)過數(shù)百年的發(fā)展,英國、德國、美國、日本等國家和我國臺灣地區(qū)都有較為成熟的個人破產(chǎn)“立法”,其價值追求亦隨著時代的發(fā)展而變化。從現(xiàn)有其他國家或地區(qū)的個人破產(chǎn)“立法”來看,個人破產(chǎn)制度的價值取向主要包括規(guī)范債務人債權債務的清理和促進誠信債務人的再生兩個方面,《條例(征求意見稿)》對這兩個制度價值進行了吸收,同時強調(diào)個人破產(chǎn)制度對完善我國社會主義市場經(jīng)濟體制的制度價值。

1、規(guī)范債務人的債權債務清理

規(guī)范功能是個人破產(chǎn)制度的主要價值取向與立法目的之一,《條例(征求意見稿)》表述為規(guī)范個人破產(chǎn)程序,合理調(diào)整相關當事人權利義務關系。申言之,指的是在自然人陷入困境,通過啟動破產(chǎn)程序,規(guī)范債務人財產(chǎn)的處置、變價和分配行為,實現(xiàn)債務人財產(chǎn)價值最大化和債權債務的有序公平清償。這有助于解決暴力催債和搶先執(zhí)行的問題,亦有助于建立個人的社會信用修復機制。

2、促進誠信債務人再生

《條例(征求意見稿)》開宗明義地將“促進誠信債務人經(jīng)濟再生”寫入立法目的,一方面吸收了國外立法的價值取向,另一方面也與我國尤其是深圳經(jīng)濟特區(qū)特區(qū)經(jīng)濟發(fā)展現(xiàn)狀相契合。

具言之,一方面,促進誠信債務人經(jīng)濟再生已成為國外(或境外)個人破產(chǎn)“立法”共同的價值追求,比如,《德國破產(chǎn)法》第一條規(guī)定,給予誠實債務人免除剩余債務的機會?!度毡酒飘a(chǎn)法》第一條規(guī)定,通過對債務人財產(chǎn)公平適當?shù)那逅悖_保債務人得到經(jīng)濟重生的機會。我國臺灣地區(qū)“消費者債務清理條例”第一條規(guī)定,保障債權人之公平受償,謀求消費者經(jīng)濟生活之更生[2]。另一方面,在我國經(jīng)濟社會生活中,因個人連帶擔保所引致的負債普遍存在,且在現(xiàn)實中對個人連帶責任擔保缺乏必要的限制和救濟途徑,導致許多個人債務人(尤其是企業(yè)經(jīng)營者)缺乏脫困的途徑,極大地限制了社會的創(chuàng)造力。深圳經(jīng)濟特區(qū)作為我國經(jīng)濟活動、創(chuàng)新活動最為活躍的地區(qū)之一,鼓勵創(chuàng)新,寬容失敗逐漸為社會發(fā)展所需要。從這個角度而言,制定個人破產(chǎn)制度將有助于釋放社會活力,鼓勵大眾創(chuàng)業(yè)、萬眾創(chuàng)新,并以此塑造企業(yè)家精神、建立誠信的社會。

3、完善社會主義市場經(jīng)濟體制

破產(chǎn)是市場經(jīng)濟規(guī)律下必然發(fā)生的社會經(jīng)濟現(xiàn)象,破產(chǎn)法是保障市場經(jīng)濟正常運行的基礎法律,這已是大家的共識[3]。隨著《企業(yè)破產(chǎn)法》的廣泛適用,人們亦接受了破產(chǎn)法作為市場主體出清基本法律的本質(zhì)作用,即調(diào)整社會資源的分配。跟企業(yè)法人一樣,個人亦是社會主義市場經(jīng)濟中的重要組成部分,市場經(jīng)濟體制的發(fā)展需要最大限度地釋放市場主體的經(jīng)濟活力,這里的主體當然包括了個人,尤其是要釋放企業(yè)家的活力與能量(改革開放取得的巨大經(jīng)濟成就離不開一大批企業(yè)家的貢獻)。《條例(征求意見稿)》強調(diào)“完善社會主義市場經(jīng)濟體制”也是從這個角度而言,即為市場經(jīng)濟主體中的個人的再生提供制度支持與社會保障。

二、適用主體

是否區(qū)分破產(chǎn)者的身份

《條例(征求意見稿)》第二條對適用主體做了如下規(guī)定:①在深圳經(jīng)濟特區(qū)居住、參加深圳社會保險連續(xù)滿三年的自然人(包括個體工商戶,下同),②因生產(chǎn)經(jīng)營、生活消費導致資產(chǎn)不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力。該條規(guī)定解決的問題是適用主體是否有身份限制的問題。

個人破產(chǎn)制度最初的出發(fā)點是保護“誠實而不幸”的人,即對債務人在正常交易(誠實)過程中發(fā)生的意外風險(不幸)持寬容的態(tài)度,對由此產(chǎn)生的超過其責任財產(chǎn)的債務予以免除[4]?!罢\實而不幸”的內(nèi)涵亦是隨時社會的發(fā)展而不斷豐富的,最早的標準強調(diào)人應當量力而為,不得超出其身份角色所允許的風險負擔范圍行事(具有身份的屬性,如英國《1570年破產(chǎn)法》就區(qū)分商人與非商人);后來,隨著社會觀念的變化,從事經(jīng)營不再是商人的特權,普通人“超出個人能力”的投資和經(jīng)營不再被認為是“不誠信”的行為,法律開始對過度冒險者也采取寬容的態(tài)度,對因誤判或不節(jié)儉而陷入困境的人也同樣予以保護。

當然,在適用主體是否應當有所區(qū)分這個問題上,目前各國(或地區(qū))的做法不一,比如很多國家和地區(qū)還是要區(qū)分消費者和非消費者債務的,比如法國以及我國臺灣地區(qū)。我國臺灣地區(qū)對金融消費者特別設定了庭外程序[5]。而在日本,則無論是個人再生程序還是個人破產(chǎn)程序,均未區(qū)分消費者或者經(jīng)營者,只要是自然人便均可適用,德國的規(guī)則亦與此類似?!稐l例(征求意見稿)》在適用主體問題上采用了德日的體例,并沒有做身份上的區(qū)分,因生產(chǎn)經(jīng)營、生活消費陷入困境的自然人,只要符合在深圳特區(qū)居住并且參加深圳社保滿三年的條件,都可適用《條例(征求意見稿)》進行破產(chǎn)清算、和解或者重整。

需特別指出的是,《條例(征求意見稿)》規(guī)定了配偶破產(chǎn)的適用,即夫妻一方已在深圳進入破產(chǎn)程序的,其配偶也可以根據(jù)本條例申請破產(chǎn)。

三、破產(chǎn)事務管理部門

當事人與法院之間的黏合劑

與《企業(yè)破產(chǎn)法》相比,《條例(征求意見稿)》在主體方面最大的區(qū)別在于多了行政部門的參與。《條例(征求意見稿)》第五條明確規(guī)定,個人破產(chǎn)事務的行政管理職能由深圳市人民政府確定的工作部門(統(tǒng)稱為“破產(chǎn)事務管理部門”)行使。

從比較的角度來看,破產(chǎn)事務管理部門類似于英國破產(chǎn)法中的“英國破產(chǎn)服務局”。英國破產(chǎn)服務局作為英國政府的執(zhí)行機構,隸屬于英國商業(yè)能源產(chǎn)業(yè)戰(zhàn)略部,通過支持那些陷入財務困境的人、處理金融違規(guī)行為和實現(xiàn)債權人利益最大化,來幫助提振經(jīng)濟信心。在公司破產(chǎn)和個人破產(chǎn)程序中,破產(chǎn)服務局往往代表內(nèi)閣大臣行使法律所賦予的職責,包括官方接管、破產(chǎn)調(diào)查、職工遣散管理、行業(yè)監(jiān)管等職責。[6]

《條例(征求意見稿)》第三十六條明確了破產(chǎn)事務管理部門主要承擔的職責:①提出個人破產(chǎn)案件管理人人選;②管理、監(jiān)督、保障管理人履職行為;③調(diào)查處理破產(chǎn)欺詐和相關違法行為;④建立完善破產(chǎn)信息公開制度;⑤提供破產(chǎn)事務咨詢和援助服務;⑥其他與本條例實施有關的職責。從該等規(guī)定來看,《條例(征求意見稿)》對破產(chǎn)事務管理部門職責的規(guī)定還是較為原則的,相關細則有賴于破產(chǎn)事務管理部門成立之后出臺,并在實踐中不斷加以完善。

從目前全國企業(yè)破產(chǎn)的司法實踐來看,各地都在嘗試、探索各種層面的府院聯(lián)動機制,破產(chǎn)事務管理部門的設立將很好地成為破產(chǎn)程序中政府與破產(chǎn)程序各方的連接點,作為一名破產(chǎn)法律從業(yè)人員,十分期待個人破產(chǎn)制度在深圳首先落地后破產(chǎn)事務管理部門履職在個人破產(chǎn)程序中的實際效果,筆者理解,設立破產(chǎn)事務管理部門將有利于給企業(yè)破產(chǎn)、以及未來國家層面?zhèn)€人破產(chǎn)立法提供制度參考與實踐經(jīng)驗。

四、破產(chǎn)財產(chǎn)與自由財產(chǎn)(豁免財產(chǎn))

給予債務人重新開始的基本保障

破產(chǎn)財產(chǎn)(我國法律創(chuàng)設了“債務人財產(chǎn)”的概念,在人民法院宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)前,債務人的財產(chǎn)稱為“債務人財產(chǎn)”,宣告破產(chǎn)后則稱為“債務人財產(chǎn)”)在破產(chǎn)程序中是一個相對復雜的問題,在企業(yè)破產(chǎn)法律方面,最高人民法院專門出臺了《企業(yè)破產(chǎn)法司法解釋二》主要來對企業(yè)破產(chǎn)財產(chǎn)進行規(guī)定。

根據(jù)《條例(征求意見稿)》第四十五條的規(guī)定,債務人財產(chǎn)指破產(chǎn)申請受理時屬于債務人的全部財產(chǎn),債務人財產(chǎn)以及破產(chǎn)受理后至獲得裁定免責前取得的財產(chǎn)(豁免財產(chǎn)除外),均應用于清償債務。在《條例(征求意見稿)》中,除設立了自由財產(chǎn)(亦稱豁免財產(chǎn))制度外,對債務人財產(chǎn)的規(guī)定基本遵循了《企業(yè)破產(chǎn)法》的立法體例,規(guī)定了撤銷權(第四十九、五十條)、取回權(第五十四、五十五條)、抵銷權(第五十六條)等。

自由財產(chǎn)制度則是個人破產(chǎn)立法中特有的制度,即破產(chǎn)法為了保障破產(chǎn)人及家人的合理生活需要,通過特別的法律規(guī)定,使原本屬于破產(chǎn)人的財產(chǎn)卻無須歸入破產(chǎn)財產(chǎn)的范圍,從而構成破產(chǎn)人可以自由支配的財產(chǎn)[7]。自由財產(chǎn)制度的內(nèi)在邏輯在于個人破產(chǎn)制度的社會保障功能。具言之,該制度之所以能被逐漸確認下來,系基于隨著社會發(fā)展而形成的一種合理的共識:允許個人破產(chǎn)能夠給人以重新開始的機會(刑事犯罪都可以被允許重新開始為什么陷入債務危機而沒有機會重新開始呢?)。如果沒有個人破產(chǎn)制度,不但可能使債權人永遠無法獲得清償,也會導致債務人自此在沉重的債務下沉淪,這對債務人個人而言是一種懲罰,對社會而言則是福利的損失——勤奮工作與不勤奮工作所創(chuàng)造的價值差[8]。通過自有財產(chǎn)制度,能使得債務人在一定財產(chǎn)的基礎上開始新的工作和生活,因此,自有財產(chǎn)制度有一定的社會保障功能,防止個人因不慎的投資決策或過度的消費而負擔過重的債務。

《條例(征求意見稿)》第四十六條對自有財產(chǎn)的范圍做了列舉性規(guī)定,下列財產(chǎn)屬于豁免財產(chǎn):(一)債務人及其所扶養(yǎng)人生活、醫(yī)療、學習的必需品和合理生活費用;(二)為職業(yè)發(fā)展需要必須保留的物品或者合理費用;(三)對債務人有特殊紀念意義的物品;(四)勛章或者其他表彰榮譽物品;(五)沒有現(xiàn)金價值的人身保險;(六)專屬于債務人的人身損害賠償金、社會保險金以及最低生活保障金等;(七)依照其他法律、法規(guī)或者基于公序良俗不應當用于清償債務的財產(chǎn)。從該等規(guī)定看,豁免財產(chǎn)的范圍強調(diào)人身屬性、合理且必需。同時,該條最后一款采取了一定的折衷做法,規(guī)定了“價值較大、不用于清償債務明顯違反公平原則不屬于豁免財產(chǎn)”的例外。

從實操的角度來看,《條例(征求意見稿)》將豁免財產(chǎn)的甄別權利交給了債權人會議(第四十七條),這是《條例(征求意見稿)》強調(diào)保護債權人權益的具體體現(xiàn),也是公平清理債權債務的內(nèi)在要求,豁免財產(chǎn)清單只有未獲債權人會議表決通過的,才由人民法院裁定。從企業(yè)破產(chǎn)實踐中人民法院行使強裁權力的情況來看,在債權人會議未表決通過的情況下,人民法院強裁的可能性不大。

五、免責制度

允許債務人輕裝重新出發(fā)

1、免責制度概念

從規(guī)范的層面來說,個人破產(chǎn)制度主要包含兩個方面的內(nèi)容,一是個人債權債務的清理,二是剩余債務的免除制度。不同于企業(yè)破產(chǎn)清算,個人破產(chǎn)清算以后還需要繼續(xù)生存(企業(yè)破產(chǎn)清算后則予以注銷,企業(yè)法人在法律上即“死亡”了),需要為破產(chǎn)人處分將來收入留下一定的空間,在規(guī)則上則體現(xiàn)為債務的免除制度。一般認為,免責制度是一種讓債務人從破產(chǎn)清算程序的限制中和沉重的債務包袱中走出來以重新開始生活的法律程序,即經(jīng)過破產(chǎn)程序之后,原先的債務可以不再清償(但免責有范圍限制)。

關于免責制度的理念,存在兩種不同的觀點,一是公平清償債權人的債權為主要目標,免責作為一種對債務人的獎賞,激勵債務人誠實地幫助債權人盡可能實現(xiàn)其債權;二是對債務人的免責作為破產(chǎn)程序的目標之一,其目的在于使債務人再生[9]。通說傾向于第二種觀點,同時筆者認為,給債務人免責與債權人保護主義的價值取向亦不沖突,而在于二者之間的平衡,在企業(yè)破產(chǎn)領域,重整后的企業(yè)法人在打折清償債務后,不也獲得了免責嗎?

2、并非所有的債務都能免除,且免責有限制

從比較的角度看,在美國,如果自然人申請適用《美國破產(chǎn)法》第7章的破產(chǎn)程序,在程序終結之后即無需再對債務進行清償。但債務免除有如下兩個方面的限制:①特定債務不得免除(如稅款、家庭扶養(yǎng)債務、助學貸款等);②債務人的行為必須符合誠信要求。英國破產(chǎn)法跟美國的做法一樣,均采取自動免責主義,但亦非所有的的債務都能免除,如撫養(yǎng)費、助學貸款等。德國破產(chǎn)法則比較特殊,個人適用破產(chǎn)程序并不當然導致剩余債務的免除(非自動免責主義),除非當事人個人提出債務免除的申請,才有可能對剩余債務進行免除。作為申請剩余債務免除的附加條件,債務人必須同時提交如下表示:將其在未來六年內(nèi)因雇傭關系而生的薪酬或類似債權,扣除必要的生活費用后讓與給信托管理人,以償還債務[10]。同時,德國破產(chǎn)法亦規(guī)定了六種不能免除的情形(如債務人被判處破產(chǎn)欺詐的刑罰、債務人在破產(chǎn)申請前三年內(nèi)有債務欺詐或公共義務欺詐的行為),要求破產(chǎn)人必須是具有誠信的。

并非所有的債務都能免除,這是個人破產(chǎn)制度基本共識。在這個問題上,《條例(征求意見稿)》在第一百三十六條做了列舉性規(guī)定:下列債務不得免除,但債權人自愿放棄的除外:(1)故意或者重大過失侵犯他人身體權或者生命權產(chǎn)生的損害賠償金;(2)惡意侵權行為產(chǎn)生的財產(chǎn)損害賠償金;(3)基于法定身份關系產(chǎn)生的贍養(yǎng)費、撫養(yǎng)費和扶養(yǎng)費等;(4)基于雇傭關系產(chǎn)生的報酬請求權和預付金返還請求權;(5)破產(chǎn)人知悉而未記載于債務清冊的債權,但債權人明知破產(chǎn)宣告情形的除外;(6)學生教育貸款;(7)罰款、罰金和沒收財產(chǎn);(8)債務人所欠稅款;(9)依法不得免除的其他債務。同時,《條例(征求意見稿)》在第一百三十七條規(guī)定了十種不能免責的情形,核心要義在于破產(chǎn)人應當是誠信的。

在啟動免責的問題上,《條例(征求意見稿)》采取申請主義(第一百四十條),即是否免責應由破產(chǎn)人先提出申請,再由管理人調(diào)查、征詢債權人和破產(chǎn)事務管理部分意見,并向人民法院出具書面報告,最終由人民法院做出裁定。

3、免責考察期

債務人破產(chǎn)程序之后,經(jīng)過一定的期限可獲得免責,即對剩余債務無需再清償,這個期限為免責考察期,各國對免責考察期的規(guī)定各不相同。英國《1986年破產(chǎn)法》原本規(guī)定的是破產(chǎn)令頒發(fā)之日3年后自動免責,但《2002年企業(yè)法》將此期限修改為1年,主要基于三個方面的考慮:一是提前消除破產(chǎn)的污點和烙印;二是給予債務人盡快恢復財產(chǎn)狀況的機會;三是鼓勵企業(yè)家“東山再起”。在此免責期限調(diào)整之后,英國破產(chǎn)服務局2006年進行的一項調(diào)查研究表明,從3年改為1年,并沒有對債務人申請破產(chǎn)時的決定產(chǎn)生明顯的影響[11]。而德國破產(chǎn)法則規(guī)定,債務人必須經(jīng)過自破產(chǎn)開始之日起6年的考察期,才能免除其剩余債務,也就是說,債權人有6年的時間來發(fā)現(xiàn)債務人所隱匿的財產(chǎn),債務人要在6年內(nèi)誠實做人。

《條例(征求意見稿)》對免責考察期的規(guī)定為三年,自人民法院宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)之日起算(第一百三十五條),在免責考察期內(nèi),破產(chǎn)人應當遵守人民法院依照本條例作出的限制債務人相關行為的決定(包括第十九條規(guī)定的限制消費、第二十條規(guī)定的從業(yè)禁止等)。違反該決定的,人民法院可以延長免責考察期,但延長期限不超過兩年。

六、重整制度

來自債權人與債務人的自愿安排

在債權人保護與促進債務人再生的博弈中,理應允許雙方對權利進行處分,對債權債務做自愿的安排。英美個人破產(chǎn)法都有關于重整的規(guī)定。在美國破產(chǎn)法中,與第七章規(guī)定的程序(清算-免責)不同,在適用第十三章的案件中,債務人獲得一個重新開始的機會,債務人可以提交一份按比例清償債務的計劃,債務人同時可以保有其非自由財產(chǎn),但清償計劃中擬為清償之價值不應低于對債務人非自由財產(chǎn)進行即時清算、分配所能獲得的價值總額。該程序的主要條件是債務人必須將其所有的未來“可支配收入”全部用于清償計劃,期限為3-5年(實務中第十三章下的計劃通常會延展至5年以上)。計算“可支配收入”時,債務人可從預期未來收入中扣除計劃執(zhí)行期間“合理的”生活費用[12]。英國《1986年破產(chǎn)法》規(guī)定了個人自愿安排制度(Individual Voluntary Arrangement,IVA),是指債務人在破產(chǎn)從業(yè)者的幫助下與債權人之間達成一種還款安排,經(jīng)由債權人會議表決通過之后適用于全體債權人,從而幫助債務人走出財務困境。這種制度是《1986年破產(chǎn)法》規(guī)定的一種正式的、具有法律約束力的破產(chǎn)清算替代制度,可以產(chǎn)生債務豁免的效果[13]。

筆者認為,個人重整與企業(yè)法人重整之立法目的略有不同,在企業(yè)破產(chǎn)實踐中,人民法院受理企業(yè)重整申請更多考量企業(yè)的重整價值,而在個人破產(chǎn)制度中,重整則更多出于當事人的自愿(當然個人重整也有可能規(guī)定適用主體的標準,一般要求債務人未來有一定的穩(wěn)定的且有持續(xù)性的收入),債務人與債權人之間達成后續(xù)還款的安排,一來債務人能獲得對非自由財產(chǎn)的支配,二來債權人的清償比例將比破產(chǎn)清算更高。

《條例(征求意見稿)》第八章共26條對重整進行了規(guī)定,有以下幾點值得注意:(1)根據(jù)該等規(guī)定,重整的申請權利只賦予了債務人;(2)在重整期間,債務人有權在管理人的監(jiān)督下自行管理財產(chǎn)和營業(yè)事務;(3)有中止行權的法律效力,擔保權暫停行使(前提是擔保財產(chǎn)為重整所必需);(4)清償期限不超過三年,且每次清償間隔期不超過三個月;(5)表決規(guī)則為“人數(shù)過半+債權額超過三分之二”;(6)人民法院裁定批準重整計劃的,應當同時解除對債務人的相關行為限制;(7)按照重整計劃減免的債務,自重整計劃執(zhí)行完畢時起,債務人不再承擔清償責任。

七、和解制度

給予當事人更多自由

除了破產(chǎn)清算和重整(亦稱“再生”)制度外,其他國家在立法上還設立了其他的個人債權債務清理制度,比如英國破產(chǎn)法中的債務舒緩程序、象征性支付計劃、債務合并、與債權人的非正式安排制度等等。應當認為,廣義上的個人破產(chǎn)程序制度也在隨著社會的發(fā)展而變化,允許當事人之間在個人破產(chǎn)程序中擁有更多的自主權。

參照我國《企業(yè)破產(chǎn)法》的立法體例,《條例(征求意見稿)》第九章共10條對和解制度進行了規(guī)定,和解的方式包括委托和解(第一百一十四條)和自行和解(一百一十五條)兩種。委托和解是指人民法院受理破產(chǎn)申請后至宣告破產(chǎn)前,經(jīng)債務人申請,或者人民法院認為案件有和解可能的,經(jīng)債權人、債務人同意,可以依法委托人民調(diào)解委員會、特邀調(diào)解員、特邀調(diào)解組織以及破產(chǎn)事務管理部門等機構,組織債務人和全體債權人進行和解;自行和解是指人民法院受理破產(chǎn)申請后,債務人與全體債權人就債權債務處理達成和解協(xié)議的,可以請求人民法院裁定認可,并終結破產(chǎn)程序。

跟重整制度相比較,和解制度最主要的特征在于:(1)債權人有更大的對債權(包括不能豁免的債權或者優(yōu)先權)處置的自由,通俗地說就是“一切都可以商量”;(2)設置了禁止反言制度(第一百二十條),即債務人與債權人若在債權人會議召開之前達成了未損害其他債權人的利益的債務清償協(xié)議,和解協(xié)議規(guī)定的債務清償安排不低于該協(xié)議的,視為該債權人出席債權人會議并同時和解協(xié)議草案。這一制度設計具有了美國破產(chǎn)法中“預先包裹式重整”的制度特征。

從企業(yè)破產(chǎn)的實踐來看,企業(yè)和解制度適用較少,但是不能否認和解制度是一個非常好的制度,期待個人破產(chǎn)條例在深圳實施后,能在個人破產(chǎn)領域看到更多的案例適用和解制度。

八、限制權力的濫用

不能使個人破產(chǎn)制度淪為逃廢債的工具

我國理論界、實務界在對個人破產(chǎn)制度的討論中,很大一種擔心在于個人破產(chǎn)制度容易導致債務人通過破產(chǎn)法程序“合法地”逃債[14],主要的原因在于我國尚不具備完善的個人信用制度和財產(chǎn)監(jiān)管制度,其實,這里又回到了本文的第一個問題,即個人破產(chǎn)法的立法目的問題。

如前文所述,個人破產(chǎn)制度在規(guī)范層面主要有兩個功能,一是規(guī)范債權債務的清理,使全體債權人都享有公平獲得清償?shù)臋C會,二是促進誠信債務人再生。這里需要再強調(diào)一點的是誠實的債務人,因此,個人破產(chǎn)制度當然不是為不誠信的人開方便之門,也非所有的個人破產(chǎn)最終都能債務免除。比如,在美國破產(chǎn)法中規(guī)定了“經(jīng)濟狀況審查”制度,適用美國破產(chǎn)法第七章的債務必須滿足一定的經(jīng)濟標準。在英國個人破產(chǎn)法中,則明確規(guī)定了不披露信息、隱藏財產(chǎn)、隱藏或者偽造賬簿、文件資料、錯誤陳述等八種破產(chǎn)犯罪行為,以限制個人破產(chǎn)制度的濫用。

《條例(征求意見稿)》對限制個人破產(chǎn)制度濫用的問題亦納入了考慮范圍,首先,在第一百三十七條中規(guī)定了以下十種不能免責的情形:(1)隱匿、偽造、變造、銷毀涉及財產(chǎn)狀況的賬簿、憑證、文書類及其他物件;(2)虛構債務或者提供虛假的債務清冊;(3)無正當理由拒不列席債權人會議或者拒絕履行說明義務、作虛假說明;(4)以不正當手段妨礙管理人執(zhí)行職務;(5)隱匿、轉移、損壞、不當處分或者其他不當減少財產(chǎn)價值;(6)對個別沒有財產(chǎn)擔保的債務提供財產(chǎn)擔?;蛘邔€別未到期的債務提前清償;(7)因奢侈消費、賭博等行為而承擔重大債務或者使財產(chǎn)顯著減少;(8)以明顯不公平的條件負擔債務;(9)八年內(nèi)獲得過破產(chǎn)清算免責,或者四年內(nèi)獲得過重整或者和解免責;(10)依法不得免除的其他情形。發(fā)現(xiàn)有該等情形的,人民法院可以裁定不對債務人進行免責。

其次,在個人信用制度建立的角度,《條例(征求意見稿)》起到了倒逼制度建立的效果?!稐l例(征求意見稿)》在第六條、第七條規(guī)定了個人破產(chǎn)信息公開的制度,人民法院、破產(chǎn)事務管理部門應當通過媒體、網(wǎng)絡等方式,依法、及時、準確地公開個人破產(chǎn)信息,同時在第三十六條規(guī)定破產(chǎn)事務管理部門應當建立完善破產(chǎn)信息公開制度,這將有利于個人信用制度的完善。

再次,《條例(征求意見稿)》規(guī)定了相關追溯制度(第一百四十二條),債權人或者其他利害關系人發(fā)現(xiàn)破產(chǎn)人通過欺詐手段獲得免除剩余債務的,可以申請人民法院撤銷免責裁定。從上述規(guī)定來看,《條例(征求意見稿)》的基本價值導向,還是為誠實守信的債務人,在不幸陷入債務危機時提供再生的制度保障。

九、結語

隨著我國經(jīng)濟社會的發(fā)展、《企業(yè)破產(chǎn)法》的普遍適用,個人破產(chǎn)制度引起了人們的普遍關注。2019年8月18日,《中共中央國務院關于支持深圳建設中國特色社會主義先行示范區(qū)的意見》正式發(fā)布,明確了深圳先行示范區(qū)作為高質(zhì)量發(fā)展高地、法制城市示范等戰(zhàn)略定位。作為中國市場經(jīng)濟最活躍的地區(qū)之一,深圳亦是大眾創(chuàng)業(yè)、萬眾創(chuàng)新的熱土,在此背景下,深圳出臺《條例(征求意見稿)》,為鼓勵創(chuàng)新、寬容失敗提供了制度支持??偟恼f來,《條例(征求意見稿)》借鑒了國際上個人破產(chǎn)立法的經(jīng)驗,規(guī)定了集體清償、自由財產(chǎn)、免責制度等制度,在尚未在國家層面對個人破產(chǎn)進行立法前提下,深圳個人破產(chǎn)條例將為國家個人破產(chǎn)立法提供理論與實踐經(jīng)驗。



[1] 參見,徐陽光著,《英國個人破產(chǎn)與債務清理制度》,法律出版社,2020年6月,第17-26頁。

[2] 轉引自,盧林主編,《深圳經(jīng)濟特區(qū)個人破產(chǎn)條例草案建議稿附理由》,法律出版社,2016年5月,第2頁。

[3] 參見,王欣新,《用市場經(jīng)濟的理念評價和指引個人破產(chǎn)法立法》,載北大法律信息網(wǎng)微信公眾號,2019年8月18日,最后訪問日2020年7月13日。

[4] 參見,許德風著,《破產(chǎn)法論——解釋與功能比較的視角》,北京大學出版社,2015年3月,第516頁。

[5] 參見,徐陽光、張婷主編,《破產(chǎn)法茶座(第二卷)》,法律出版社,2017年10月,第79頁。

[6] 參見,徐陽光著,《英國個人破產(chǎn)與債務清理制度》,法律出版社,2020年6月,第63頁。

[7] 參見上注,第100頁。

[8] 參見,許德風著,《破產(chǎn)法論——解釋與功能比較的視角》,北京大學出版社,2015年3月,第520頁。

[9] 轉引自,盧林主編,《深圳經(jīng)濟特區(qū)個人破產(chǎn)條例草案建議稿附理由》,法律出版社,2016年5月,第288頁。

[10] 轉引自上注,第526頁。

[11] 轉引自,徐陽光著,《英國個人破產(chǎn)與債務清理制度》,法律出版社,2020年6月,第111頁。

[12] 參見,Jason J. Kilborn著,林周汪、胡利玲譯《個人破產(chǎn)免責與債務調(diào)整:美國及歐陸各國之經(jīng)驗》,載徐陽光、張婷主編《破產(chǎn)法茶座(第三卷)》,法律出版社,2019年3月第141-153頁。關于美國破產(chǎn)法第13章,另可參見,殷慧芬,《米勒的破產(chǎn)選擇》,載徐陽光、張婷主編《破產(chǎn)法茶座第三卷》,法律出版社,2019年3月第154-159頁。

[13] 參見注10,第134頁。

[14] 相關觀點可參見,劉靜、任一民等,《個人破產(chǎn)立法問題漫談》,載徐陽光、張婷主編《破產(chǎn)法茶座(第二卷)》,法律出版社,2017年10月,第75-102頁。

注:文章為作者獨立觀點,不代表資產(chǎn)界立場。

題圖來自 Pexels,基于 CC0 協(xié)議

本文由“金誠同達”投稿資產(chǎn)界,并經(jīng)資產(chǎn)界編輯發(fā)布。版權歸原作者所有,未經(jīng)授權,請勿轉載,謝謝!

原標題: JT&N觀點 | 《深圳經(jīng)濟特區(qū)個人破產(chǎn)條例(征求意見稿)》要點解讀

金誠同達

關注金誠同達律師事務所公眾號,及時獲取事務所最新動態(tài),了解法律服務

115篇

文章

10萬+

總閱讀量

熱門文章
推薦專欄
更多>>
  • 資產(chǎn)界
  • 蔣陽兵
    蔣陽兵

    蔣陽兵,資產(chǎn)界專欄作者,北京市盈科(深圳)律師事務所高級合伙人,盈科粵港澳大灣區(qū)企業(yè)破產(chǎn)與重組專業(yè)委員會副主任。中山大學法律碩士,具有獨立董事資格,深圳市法學會破產(chǎn)法研究會理事,深圳市破產(chǎn)管理人協(xié)會個人破產(chǎn)委員會秘書長,深圳律師協(xié)會破產(chǎn)清算專業(yè)委員會委員,深圳律協(xié)遺產(chǎn)管理人入庫律師,深圳市前海國際商事調(diào)解中心調(diào)解員,中山市國資委外部董事專家?guī)斐蓡T。長期專注于商事法律風險防范、商事爭議解決、企業(yè)破產(chǎn)與重組法律服務。聯(lián)系電話:18566691717

  • 劉韜
    劉韜

    劉韜律師,現(xiàn)為河南乾元昭義律師事務所律師。華北水利水電大學法學學士,中國政法大學在職研究生,美國注冊管理會計師(CMA)、基金從業(yè)資格、上市公司獨立董事資格。對法律具有較深領悟與把握。專業(yè)領域:公司法、合同法、物權法、擔保法、證券投資基金法、不良資產(chǎn)處置、私募基金管理人設立及登記備案法律業(yè)務、不良資產(chǎn)掛牌交易等。 劉韜律師自2010年至今,先后為河南新民生集團、中國工商銀行河南省分行、平頂山銀行鄭州分行、河南投資集團有限公司、鄭州高新產(chǎn)業(yè)投資基金有限公司、光大鄭州國投新產(chǎn)業(yè)投資基金合伙企業(yè)(有限合伙)、光大徳尚投資管理(深圳)有限公司、河南中智國裕基金管理有限公司、 蘭考縣城市建設投資發(fā)展有限公司、鄭東新區(qū)富生小額貸款公司等企事業(yè)單位提供法律服務,為鄭州科慧科技、河南杰科新材料、河南雄峰科技新三板掛牌、定向發(fā)行股票、股權并購等提供法律服務。 為鄭州信大智慧產(chǎn)業(yè)創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)發(fā)展基金、鄭州市科技發(fā)展投資基金、鄭州澤賦北斗產(chǎn)業(yè)發(fā)展投資基金、河南農(nóng)投華晶先進制造產(chǎn)業(yè)投資基金、河南高創(chuàng)正禾高新科技成果轉化投資基金、河南省國控互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)創(chuàng)業(yè)投資基金設立提供法律服務。辦理過擔保公司、小額貸款公司、村鎮(zhèn)銀行、私募股權投資基金的設立、法律文書、交易結構設計,不良資產(chǎn)處置及訴訟等業(yè)務。 近兩年主要從事私募基金管理人及私募基金業(yè)務、不良資產(chǎn)處置及訴訟,公司股份制改造、新三板掛牌及股票發(fā)行、股權并購項目法律盡職調(diào)查、法律評估及法律路徑策劃工作。 專業(yè)領域:企事業(yè)單位法律顧問、金融機構債權債務糾紛、并購法律業(yè)務、私募基金管理人設立登記及基金備案法律業(yè)務、新三板法律業(yè)務、民商事經(jīng)濟糾紛等。

  • 睿思網(wǎng)
    睿思網(wǎng)

    作為中國基礎設施及不動產(chǎn)領域信息綜合服務商,睿思堅持以專業(yè)視角洞察行業(yè)發(fā)展趨勢及變革,打造最具公信力和影響力的垂直服務平臺,輸出有態(tài)度、有銳度、有價值的優(yōu)質(zhì)行業(yè)資訊。

  • 大隊長金融
    大隊長金融

    大隊長金融,讀懂金融監(jiān)管。微信號: captain_financial

  • 破產(chǎn)圓桌匯
    破產(chǎn)圓桌匯

    勘破破產(chǎn)事,與君破僵局。

微信掃描二維碼關注
資產(chǎn)界公眾號

資產(chǎn)界公眾號
每天4篇行業(yè)干貨
100萬企業(yè)主關注!
Miya一下,你就知道
產(chǎn)品經(jīng)理會及時與您溝通
国产福利视频一区二区| 少妇无码太爽了在线播放| 亚洲国产美女精品久久久久| 久久婷婷成人综合色综合| 成年女人免费大片视频| 国产日产欧产精品精品蜜芽| 性色av一区二区三区夜夜嗨| 国产亚洲日韩在线一区二区三区| 亚洲精品中文字幕无码蜜桃| 熟女体下毛毛黑森林| 国产肉丝袜在线观看| 亚洲欧美日韩精品久久| 狠狠人妻久久久久久综合| 超碰97人人做人人爱少妇| 久久精品中文字幕| 免费人成视频x8x8入口app| 日韩视频中文字幕精品偷拍| 人人妻人人澡人人爽人人精品电影| 国产精品国产三级国产a| 精品人妻久久久久久888| 天天爽天天爽天天爽| 亚洲一区精品无码色成人| 中文有码无码人妻在线| 手机在线看片| 国内精品乱码卡一卡2卡麻豆| 精品国产精品国产偷麻豆| 亚洲av区无码字幕中文色| 亚洲精品美女久久777777| 在线看片免费人成视频电影| 国产女主播精品大秀系列| 伴郎粗大的内捧猛烈进出视频观看| 色偷一区国产精品| 欧美日韩亚洲国内综合网| 久久老子午夜精品无码怎么打| 国产精品激情av久久久青桔| 四虎国产精品永久在线无码| 蜜臀av色欲a片无码精品一区| 亚洲中文字幕无码av| 麻豆免费观看高清完整视频| 亚洲毛片不卡av在线播放一区| 小雪好紧好滑好湿好爽视频|