很多第一次接觸或者很少接觸私募基金的朋友，問我的第一個問題就是：什么是私募基金？從概念上是指非公開向特定合格投資者募集的，并進行管理投資的基金。

官方的權(quán)威定義是——《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第二條“本辦法所稱私募投資基金（以下簡稱私募基金），是指在中華人民共和國境內(nèi)，以非公開方式向投資者募集資金設(shè)立的投資基金。私募基金財產(chǎn)的投資包括買賣股票、股權(quán)、債券、期貨、期權(quán)、基金份額及投資合同約定的其他投資標的。非公開募集資金，以進行投資活動為目的設(shè)立的公司或者合伙企業(yè)，資產(chǎn)由基金管理人或者普通合伙人管理的，其登記備案、資金募集和投資運作適用本辦法?！?/p>

在定義中需要注意兩個關(guān)鍵詞，分別是非公開和特定合格投資者。

第一個關(guān)鍵詞——非公開。其決定了私募基金產(chǎn)品在募集階段不同于公募基金等其他投資產(chǎn)品，因此在募集時私募基金管理人、銷售機構(gòu)不得通過報紙、雜志、電臺、電視、廣播、互聯(lián)網(wǎng)等公眾媒體或講座、論壇等會議形式或發(fā)布公告、傳單等散發(fā)形式或在移動終端、網(wǎng)絡(luò)媒體（包括微信公眾號、微博、貼吧等）向不特定對象宣傳推介。所以，若管理機構(gòu)或銷售機構(gòu)通過以上方式進行宣傳推介，則將會被認定宣傳違規(guī)，將受到監(jiān)管層的處罰。

第二個關(guān)鍵詞——特定合格投資者。即作為私募基金產(chǎn)品的投資者，需要滿足一定門檻和條件，根據(jù)《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第十二條“私募基金的合格投資者是指具備相應(yīng)風(fēng)險識別能力和風(fēng)險承擔能力，投資于單只私募基金的金額不低于100萬元且符合下列相關(guān)標準的單位和個人：（一）凈資產(chǎn)不低于1000萬元的單位；（二）金融資產(chǎn)不低于300萬元或者最近三年個人年均收入不低于50萬元的個人。前款所稱金融資產(chǎn)包括銀行存款、股票、債券、基金份額、資產(chǎn)管理計劃、銀行理財產(chǎn)品、信托計劃、保險產(chǎn)品、期貨權(quán)益等。”

同時要注意的是，根據(jù)2018年7年正式落地的資管新規(guī)，合格投資者門檻有進一步提升的可能。根據(jù)資管新規(guī)規(guī)定“資產(chǎn)管理產(chǎn)品的投資者分為不特定社會公眾和合格投資者兩大類。合格投資者是指具備相應(yīng)風(fēng)險識別能力和風(fēng)險承擔能力，投資于單只資產(chǎn)管理產(chǎn)品不低于一定金額且符合下列條件的自然人和法人或者其他組織。

（一）具有2年以上投資經(jīng)歷，且滿足以下條件之一：家庭金融凈資產(chǎn)不低于300萬元，家庭金融資產(chǎn)不低于500萬元，或者近3年本人年均收入不低于40萬元。

（二）最近1年末凈資產(chǎn)不低于1000萬元的法人單位。

（三）金融管理部門視為合格投資者的其他情形

合格投資者投資于單只固定收益類產(chǎn)品的金額不低于30萬元，投資于單只混合類產(chǎn)品的金額不低于40萬元，投資于單只權(quán)益類產(chǎn)品、單只商品及金融衍生品類產(chǎn)品的金額不低于100萬元。”

即自然人投資者的金融資產(chǎn)門檻可能從原來的300萬元提升到500萬元，也就意味著未來的私募基金投資者要求可能進一步提升。

1.募集方面的特征

募集方面的特征體現(xiàn)在募集方式的非公開性和募集對象的特定性。除了上文提及的兩點外，私募基金產(chǎn)品根據(jù)組織形式的不同，可分為契約型基金、合伙型基金、公司型基金，不同的組織形式影響這該私募產(chǎn)品的人數(shù)限制。根據(jù)《證券基金法》、《合伙企業(yè)法》、《公司法》規(guī)定，契約型基金投資者人數(shù)不得超過200人、合伙型基金投資者人數(shù)不得超過50人、股份有限公司型基金投資者人數(shù)不得超過200人、有限責任公司型基金投資者人數(shù)不得超過50人。

雖然根據(jù)法律、法規(guī)的規(guī)定，設(shè)定了200人或50人的限制，但實踐中受到備案、托管等方面的影響，各類基金實際的投資者人數(shù)，尤其是自然人投資者人數(shù)遠低于這一數(shù)目。

以2018年為例，在經(jīng)歷阜興事件后，中國證券基金業(yè)協(xié)會與中國銀行協(xié)會間就托管銀行的責任劃分發(fā)生不同見解，導(dǎo)致各托管銀行提升私募基金托管標準，其中就投資者數(shù)量方面，一般要求全部為機構(gòu)投資者，或者自然人投資者數(shù)量不得超過十人。相當于，在實踐中私募基金產(chǎn)品的投資者數(shù)量被進一步的壓縮。

2.投資方面的特征

目前私募基金管理人類別分為私募證券類管理人、私募股權(quán)（創(chuàng)業(yè)）類管理人、私募資產(chǎn)配置類管理人和私募其他類管理人。不同類別的管理人在投資方向上各不相同，私募證券類管理人投資領(lǐng)域是二級市場，私募股權(quán)類針對于非上市公司的股權(quán)，根據(jù)階段又細分為天使、VC、PE等。私募資產(chǎn)配置類屬于大FOF類，可投資其余三類，并且可投資公募基金等其他資管產(chǎn)品。私募其他類主要投資非標化債權(quán)資產(chǎn)。

因此，從大的私募行業(yè)的角度看，私募基金的投資范圍涵蓋證券市場、一級市場、債權(quán)投資市場，其投資領(lǐng)域、投資門類豐富，投資管理專業(yè)度要求高，行業(yè)競爭激烈。

3.管理方面的特征

對于私募管理機構(gòu)來說，其管理能力是其產(chǎn)品競爭中的關(guān)鍵要素。不管是證券類基金的明星管理團隊，還是知名的股權(quán)類投資基金，管理的專業(yè)度、精準度，都成為市場中投資者考量的標準。同時管理機構(gòu)的收入一方面是管理費收入，另一方面是超額回報收入。所以管理能力，也直接與管理機構(gòu)的收入掛鉤，是各大私募管理機構(gòu)的安身立命之本。

同時私募基金管理人在管理過程中，還受到非常嚴格的監(jiān)管要求，以當前的私募行業(yè)自律管理體系為例，截止2019年私募行業(yè)已形成7+2+1+n的監(jiān)管體系，其中7是指《私募基金登記備案管理辦法 》、《私募基金募集行為管理辦法》、《私募基金信息披露辦法》 、《私募基金管理人從事 投資顧問服務(wù)業(yè)務(wù)管理辦法 》、《私募基金托管業(yè)務(wù)管理辦法》、《私募投資基金服務(wù)業(yè)務(wù)管理辦法 （試行） 》、《基金從業(yè)資格管理辦法》。,2是指《私募基金合同內(nèi)容與格式指引 》和《私募基金內(nèi)控指引》，1是指《“二·五”公告》，N是指持續(xù)更新的《私募基金登記備案解答》。

4.退出方面的特征

不同類別的管理人管理的基金其退出方式也各不相同，大家常見的股權(quán)類基金其退出方式主要是三種IPO上市退出、并購?fù)顺龊颓逅阃顺?。而向證券類基金其在封閉期內(nèi)管理操作，每年公布基金管理凈值，到期后實現(xiàn)退出。其他類基金其產(chǎn)品主要是固定收益類產(chǎn)品，到期后根據(jù)基金合同的約定，兌付本息，實現(xiàn)退出。

1.私募基金與非法集資的界限與區(qū)別

由于一些非法機構(gòu)，經(jīng)常打著私募基金的名義，募集發(fā)行產(chǎn)品。所以私募基金與非法集資之間一定要仔細甄別區(qū)分。

這里如何判定這個產(chǎn)品究竟是不是非法集資，主要看三點：

第一，是否公開募集。根據(jù)上文提及的內(nèi)容，私募基金只能以非公開的方式向特定對象募集。如果，這一產(chǎn)品大肆宣傳，公開向社會公眾募集資金，那么這一產(chǎn)品就有非法集資的可能。

第二，是否承諾保本保收益。雖然私募其他類產(chǎn)品主要是固定收益類產(chǎn)品，但固定收益類產(chǎn)品不等于保本保收益，在打破剛兌的大背景下，私募基金嚴禁向投資者承諾本金利息不受損失。如果遇到的產(chǎn)品存在這樣的情況，需要格外警惕。

第三，是否突破人數(shù)限制。根據(jù)私募基金組織架構(gòu)不同，其產(chǎn)品投資者人數(shù)在50人以下或200人以下，若發(fā)現(xiàn)所投資產(chǎn)品投資者人數(shù)明顯超過這一限制，則說明該產(chǎn)品極有可能是打著私募基金名號的非法集資。

以上三點是兩者的主要的界限和區(qū)別，其他判斷的因素還有收益是否過高，是否在中國證券投資基金業(yè)協(xié)會完成產(chǎn)品備案等等。

2.私募基金產(chǎn)品中各方法律關(guān)系

圍繞著私募基金產(chǎn)品，其主要有三方主體，分別是投資者、私募基金管理人、私募基金托管人，其他還包括如私募基金銷售、份額登記、信息系統(tǒng)服務(wù)等基金外包服務(wù)機構(gòu)。

這其中私募基金管理人與投資者之間的關(guān)系，通常認為是一種委托關(guān)系，投資者是委托人的角色，管理人是受托人的角色，其基于投資者的委托，管理私募基金產(chǎn)品。這一法律關(guān)系也決定了，一旦管理人不履行管理職責，投資者有權(quán)更換所投資私募基金的管理人。而私募基金管理人的職責主要是負責私募基金產(chǎn)品的募集、投資、管理、退出全流程，保障投資者權(quán)益。

私募基金托管人一般由銀行或券商擔任，其起到對基金賬戶監(jiān)管的作用。但其是否應(yīng)承擔共同受托責任，存在較大爭議。這也是之前中基協(xié)與中銀協(xié)爭議的焦點。不同于私募證券類基金的封閉式運作，私募股權(quán)類基金、其他類基金的托管往往只是浮于表面，托管機構(gòu)只能監(jiān)管到托管賬戶的資金打到具體哪家項目方賬戶，但資金從項目方賬戶最終流向何處，是無法監(jiān)管到的。這一點，也是私募基金托管中，存在的較大桎梏。

（一）法律法規(guī)方面

1.《證券投資基金法》

2.《證券法》

3.《公司法》

4.《合伙企業(yè)法》

5.《合同法》

6.《信托法》

7.《中外合資企業(yè)法》

8.《反洗錢法》

9.《刑法》

其中，直接針對于私募基金領(lǐng)域的法律規(guī)范是《證券投資基金法》，其也是其他行政法規(guī)、自律規(guī)則的上位法，在整個私募行業(yè)監(jiān)管規(guī)范體系中起到了核心作用。但其制定后，私募行業(yè)經(jīng)歷了飛速發(fā)展，很多新情況、新問題在制定時（2013年6月1日實行）尚未出現(xiàn)，導(dǎo)致其監(jiān)管方面存在諸多不足和滯后，需要結(jié)合其他行政法規(guī)、自律條例予以補充。

（二）行政法規(guī)規(guī)章

1.《關(guān)于進一步促進資本市場健康發(fā)展若干意見》

2.《關(guān)于加強影子銀行監(jiān)管相關(guān)問題通知》

3.《關(guān)于信托法執(zhí)行后有關(guān)問題通知》

4.《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》

5.《私募投資基金托管業(yè)務(wù)管理辦法》

6.《私募資管業(yè)務(wù)暫行規(guī)定》

7.《上市公司創(chuàng)業(yè)投資基金股東減持股份特別規(guī)定》

等等

其中最為重要的是《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》其是對《證券投資基金法》的進一步細化落實，后續(xù)制定的自律規(guī)則，主要以《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》的內(nèi)容為參照。其重要意義在于確定了九項制度（1.全口徑登記備案制度2.合格投資者標準3.資金募集規(guī)則4.投資運作的基本原則和規(guī)則5.信息披露相關(guān)制度6.行業(yè)自律相關(guān)制度7.行政監(jiān)管相關(guān)制則 8.對創(chuàng)投基金的特別規(guī)則9.相關(guān)處罰規(guī)定）和六項原則（區(qū)別公募的適度監(jiān)管、原則監(jiān)管和規(guī)則監(jiān)管相結(jié)合、功能監(jiān)管和機構(gòu)監(jiān)管相結(jié)合、統(tǒng)一立法基礎(chǔ)上的分類監(jiān)管、、全口徑登記備案vs.重點監(jiān)測、對創(chuàng)投基金特別扶持和監(jiān)管），這些制度和原則的確立，將私募行業(yè)帶入到合規(guī)化、專業(yè)化發(fā)展之路中。

（三）自律規(guī)則

1.《私募基金登記備案管理辦法 》

2.《私募基金募集行為管理辦法》

3.《私募基金信息披露辦法》

4.《私募基金管理人從事投資顧問服務(wù)業(yè)務(wù)管理辦法 》

5.《私募基金托管業(yè)務(wù)管理辦法》

6.《私募投資基金服務(wù)業(yè)務(wù)管理辦法 （試行）》

7.《基金從業(yè)資格管理辦法》

8. 《私募基金合同內(nèi)容與格式指引》

9.《私募基金內(nèi)控指引》

10.《私募基金風(fēng)險管理指引》

11.《私募基金管理公司反洗錢工作指引》

12.《私募基金登記備案問題解答1-15 》

等等

在中基協(xié)的自律管理方面，其實一直存在爭議，尤其是隨著中基協(xié)協(xié)會色彩越來越淡，行政色彩越來越重之后。

根據(jù)《證券投資基金法》第一百一十一條的規(guī)定“基金行業(yè)協(xié)會履行下列職責：

（一）教育和組織會員遵守有關(guān)證券投資的法律、行政法規(guī)，維護投資人合法權(quán)益；

（二）依法維護會員的合法權(quán)益，反映會員的建議和要求；

（三）制定和實施行業(yè)自律規(guī)則，監(jiān)督、檢查會員及其從業(yè)人員的執(zhí)業(yè)行為，對違反自律規(guī)則和協(xié)會章程的，按照規(guī)定給予紀律處分；

（四）制定行業(yè)執(zhí)業(yè)標準和業(yè)務(wù)規(guī)范，組織基金從業(yè)人員的從業(yè)考試、資質(zhì)管理和業(yè)務(wù)培訓(xùn)；

（五）提供會員服務(wù)，組織行業(yè)交流，推動行業(yè)創(chuàng)新，開展行業(yè)宣傳和投資人教育活動；

（六）對會員之間、會員與客戶之間發(fā)生的基金業(yè)務(wù)糾紛進行調(diào)解；

（七）依法辦理非公開募集基金的登記、備案；

（八）協(xié)會章程規(guī)定的其他職責。”

雖然根據(jù)《證券投資基金法》授予中國證券投資基金業(yè)協(xié)會依法辦理非公開募集基金的登記、備案，但是否等同于中基協(xié)享有備案登記的審核權(quán)呢？

從立法者的角度，授權(quán)中基協(xié)自律管理的權(quán)限，是希望減少行政干預(yù)，減少行政審批事項，提升行業(yè)的自由度。但由于中基協(xié)權(quán)限沒有邊界限制，導(dǎo)致中基協(xié)從原有的行業(yè)服務(wù)協(xié)會，變成了行業(yè)監(jiān)管部門，行政色彩越發(fā)濃厚，將備案登記制變成了備案審核制。而這，也是當前私募行業(yè)監(jiān)管體系中的重大問題，也是接下來監(jiān)管層需要考慮的方面。