作者:西政資本
來源:西政資本(ID:xizheng_ziben)
筆者按:
2021年8月30日,住建部發(fā)布《關(guān)于在實(shí)施城市更新行動中防止大拆大建問題的通知》。盡管住建部的新政對深圳的城市更新政策未造成沖擊,但深圳的更新市場層面還是對防止大拆大建新規(guī)的深遠(yuǎn)影響存在一定的擔(dān)憂情緒。自第三季度以來,深圳的城市更新單元計劃立項(xiàng)與更新單元規(guī)劃批復(fù)數(shù)量都有明顯上升,推動速度相比以往也明顯加快,主要還是為了避免防止大拆大建新規(guī)的后續(xù)影響,另外十四五規(guī)劃的不確定也是讓開發(fā)商抓緊推進(jìn)存量項(xiàng)目的重要原因。
我們注意到,第三季度以來,深圳城市更新單元實(shí)施主體確認(rèn)的總體情況依舊不容樂觀,其中拆遷是最大的難點(diǎn)。盡管不少開發(fā)商在針對釘子戶或者久拖不決的被拆遷戶采用“政府征收”的談判策略,但因城市更新條例相關(guān)細(xì)則仍未出臺,因此當(dāng)前仍處于開發(fā)商與被拆遷戶的博弈階段。
一、深圳城市更新針對釘子戶的“個別征收+行政訴訟”策略
2020年12月30日,因強(qiáng)制征收問題而經(jīng)歷多年?duì)幊巢粩嗟摹渡钲诮?jīng)濟(jì)特區(qū)城市更新條例》(以下簡稱“更新條例”)經(jīng)深圳市第六屆人民代表大會常務(wù)委員會第46次會議于當(dāng)日通過,并于當(dāng)日以深圳市第六屆人民代表大會常務(wù)委員會公告第228號直接印發(fā)。更新條例中最大的亮點(diǎn),無疑是為破解城市更新搬遷難的問題而創(chuàng)設(shè)的“個別征收+行政訴訟”制度。然而,自更新條例于2021年3月1日起施行以來,截至發(fā)文今日,官方公告及相關(guān)政府單位并未公告相關(guān)依據(jù)已生效的更新條例而具體實(shí)施的“個別征收”案例,個中緣由,我們自然無法得知。
實(shí)際上,早在2015年12月,在城市更新“先行先試”的羅湖區(qū),即已出現(xiàn)了相關(guān)“個別征收”的城市更新項(xiàng)目的案例(詳見《深圳市羅湖區(qū)人民政府關(guān)于征求<羅沙路跨線橋項(xiàng)目翠苑花園房屋征收補(bǔ)償方案>公眾意見的通告》。經(jīng)筆者統(tǒng)計,相關(guān)有公示的羅湖區(qū)的城市更新項(xiàng)目中,有公示“征收”相關(guān)文件的項(xiàng)目就包括蓮塘街道翠苑花園2、3棟城市更新單元項(xiàng)目,翠竹街道愛國路木頭龍小區(qū)城市更新單元項(xiàng)目,東曉街道布吉農(nóng)批城市更新單元項(xiàng)目,桂園街道蔡屋圍城市更新統(tǒng)籌片區(qū)項(xiàng)目等。其中,尤其以翠竹街道愛國路木頭龍小區(qū)城市更新單元項(xiàng)目(以下簡稱“木頭龍項(xiàng)目”)最為有名,也最為吸引人關(guān)注。
木頭龍項(xiàng)目政府實(shí)施征收的成功案例,雖發(fā)生在更新條例實(shí)施之前,但從具體實(shí)操來看,在適用情形、征收程序和補(bǔ)償方案等方面,都和更新條例一一對應(yīng),也可以為后續(xù)相關(guān)城市更新項(xiàng)目政府實(shí)施征收提供相應(yīng)藍(lán)本。鑒于此,筆者擬結(jié)合木頭龍項(xiàng)目的相關(guān)公開資料及更新條例等相關(guān)政策規(guī)定,簡單梳理下更新條例背景下政府實(shí)施征收的主要步驟與實(shí)操要點(diǎn),謹(jǐn)供同業(yè)人士參考。
附:木頭龍項(xiàng)目行政征收重大事件時間節(jié)點(diǎn)一覽
二、更新條例中政府實(shí)施征收的相關(guān)政策
(一)更新條例中政府實(shí)施征收的相關(guān)政策
更新條例中,與政府實(shí)施征收相關(guān)的條款主要都在第三章“拆除重建類城市更新”中,主要條款在于第36條、第37條、第38條、第39條這四條,主要政策概覽如下表:
(二)政府實(shí)施征收相關(guān)政策解讀
1. 官方解讀中對于政府實(shí)施征收的說明
實(shí)際上,在2020年12月30日更新條例印發(fā)當(dāng)日,深圳市城市更新和土地整備局作為官方機(jī)構(gòu)也同時發(fā)布了“《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)城市更新條例》解讀”文件。官方解讀中,對于政府實(shí)施征收亦著墨較多,主要包括如下內(nèi)容:
第一,政策出臺背景及預(yù)期效果方面,官方解讀有說明:為了有效破解城市更新搬遷難問題,《條例》創(chuàng)設(shè)了“個別征收+行政訴訟”制度,規(guī)定舊住宅區(qū)城市更新項(xiàng)目個別業(yè)主經(jīng)行政調(diào)解后仍未能簽訂搬遷補(bǔ)償協(xié)議的情況下,為了維護(hù)和增進(jìn)社會公共利益,推進(jìn)城市規(guī)劃的實(shí)施,區(qū)人民政府可以對未簽約部分房屋實(shí)施征收。我們認(rèn)為,城市更新改造是城市規(guī)劃實(shí)施的組成部分,是對城市整體空間與土地價值的重構(gòu)。開展城市更新的目的是落實(shí)城市規(guī)劃,提升城市基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)和管理水平,完善公共服務(wù)配套設(shè)施,改善人居環(huán)境質(zhì)量,實(shí)現(xiàn)對周圍片區(qū)的良性輻射,帶動整個城市的可持續(xù)發(fā)展,符合《國有土地上房屋征收與補(bǔ)償條例》有關(guān)基于公共利益予以征收的規(guī)定精神。
第二,政府實(shí)施征收具體內(nèi)容解讀方面,官方解讀中亦明確:《更新條例》進(jìn)一步明確了政府實(shí)施征收的適用情形、征收程序和補(bǔ)償方案,具體規(guī)定如下。
一是舊住宅區(qū)已簽訂搬遷補(bǔ)償協(xié)議的專有部分面積和物業(yè)權(quán)利人人數(shù)占比均不低于百分之九十五,且經(jīng)區(qū)人民政府調(diào)解未能達(dá)成一致的,為了維護(hù)和增進(jìn)社會公共利益,推進(jìn)城市規(guī)劃的實(shí)施,區(qū)人民政府可以依照法律、行政法規(guī)及本條例相關(guān)規(guī)定對未簽約部分房屋實(shí)施征收。城中村合法住宅、住宅類歷史違建部分可參照執(zhí)行。
二是依照本條例規(guī)定對未簽約房屋實(shí)施征收的,可以不納入全市年度房屋征收計劃,由區(qū)人民政府參照國家和本市國有土地上房屋征收與補(bǔ)償?shù)挠嘘P(guān)規(guī)定,依法分別作出征收決定。被征收人對征收決定或補(bǔ)償決定不服的,可以依法申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟。
三是在區(qū)人民政府依法作出征收決定前,尚未簽訂搬遷補(bǔ)償協(xié)議的物業(yè)權(quán)利人與市場主體協(xié)商簽訂搬遷補(bǔ)償協(xié)議的,市場主體應(yīng)當(dāng)在簽訂搬遷補(bǔ)償協(xié)議后三個工作日內(nèi)告知區(qū)人民政府。區(qū)人民政府對該房屋的征收程序終止。
四是區(qū)人民政府征收取得的物業(yè)權(quán)利,由相關(guān)部門按照有關(guān)規(guī)定與市場主體協(xié)商簽訂搬遷補(bǔ)償協(xié)議。
2. 政府實(shí)施征收政策注意要點(diǎn)
除以上官方解讀之外,筆者認(rèn)為,在城市更新項(xiàng)目針對具體政府實(shí)施征收過程中,還有如下要點(diǎn)需要注意:
第一,并非所有類型的城市更新項(xiàng)目,都可以適用“個別征收+行政訴訟”這類政府實(shí)施征收的模式,也就是說,這類模式他有一個相應(yīng)的門檻。舊工業(yè)區(qū)拆除重建、舊商業(yè)區(qū)拆除重建,按現(xiàn)有政策就是不能適用的。而具體的更新項(xiàng)目,是否就是屬于更新條例中“個別征收+行政訴訟”模式適用對象的舊住宅區(qū)拆除重建、城中村合法住宅拆除重建、住宅類歷史違建拆除重建,確實(shí)還有待政府部門的進(jìn)一步明確和具體案例的實(shí)操;
第二,即使是可以適用“個別征收+行政訴訟”模式的兩個類型——舊住宅區(qū)拆除重建以及城中村合法住宅、住宅類歷史違建拆除重建,具體適用也是有細(xì)微區(qū)別的。舊住宅區(qū)拆除重建適用“個別征收+行政訴訟”模式的一個重要前提是:面積和物業(yè)權(quán)利人人數(shù)占比均不低于百分之九十五,即雙95%;而城中村合法住宅、住宅類歷史違建拆除重建,相應(yīng)適用的前提則僅需:物業(yè)權(quán)利人人數(shù)占比不低于百分之九十五,即單95%即可;
第三,“個別征收+行政訴訟”模式仍是在深圳城市更新雙100%簽約要求的前提下的,也就是說,確認(rèn)實(shí)施主體的前提,仍是城市更新項(xiàng)目拆除范圍內(nèi)形成單一權(quán)利主體,政策從來沒有降低這個比例要求。只是需注意的是,對于“個別征收+行政訴訟”模式下的被征收人即被搬遷人而言,按更新條例第39條的規(guī)定,由原來的權(quán)利人變成了“相關(guān)部門”,并由相關(guān)部門按照有關(guān)規(guī)定與市場主體協(xié)商簽訂搬遷補(bǔ)償協(xié)議。
三、更新條例背景下政府實(shí)施征收的主要步驟與實(shí)操要點(diǎn)
(一)更新條例背景下政府實(shí)施征收的主要步驟
實(shí)際上,從木頭龍項(xiàng)目行政征收重大事件時間節(jié)點(diǎn),并結(jié)合更新條例的相關(guān)規(guī)定來看,“個別征收+行政訴訟”模式中政府實(shí)施征收主要包括三大程序——即前期準(zhǔn)備程序、決定程序、補(bǔ)償程序。
1. 政府實(shí)施征收前期準(zhǔn)備程序
關(guān)于前期準(zhǔn)備程序,筆者習(xí)慣歸納為三個方面——即輔助條件準(zhǔn)備、實(shí)體條件準(zhǔn)備、程序條件準(zhǔn)備。
輔助條件準(zhǔn)備方面,即常規(guī)的納入更新范圍、房屋權(quán)屬信息確認(rèn)、暫停辦理相關(guān)過戶手續(xù)等方面,主要是為政府實(shí)施征收創(chuàng)造一個外部環(huán)境而言的;
實(shí)體條件準(zhǔn)備方面,主要就是和待征收的房屋息息相關(guān)的一些程序,比如需符合相關(guān)的政策前提條件(如舊住宅區(qū)拆除重建的雙95%、城中村合法住宅、住宅類歷史違建拆除重建的單95%)、區(qū)人民政府調(diào)解等;
程序條件準(zhǔn)備方面,主要就是網(wǎng)上有公示的確定房屋征收范圍及征收提示、征收補(bǔ)償方案(征求意見稿)公示及意見征集與反饋、征收補(bǔ)償方案通告等。按照《深圳市房屋征收與補(bǔ)償實(shí)施辦法(試行)》(深圳市人民政府令292號)第15條的規(guī)定,征收補(bǔ)償方案(征求意見稿)應(yīng)當(dāng)在房屋征收范圍、政府網(wǎng)站予以公布,并征求公眾意見,征求意見期限不少于30日。當(dāng)然,滿足《深圳市房屋征收與補(bǔ)償實(shí)施辦法(試行)》(深圳市人民政府令292號)第16條條件的前提下,針對相關(guān)的征收補(bǔ)償方案(征求意見稿),也有可能涉及聽證等程序。
2. 政府實(shí)施征收決定程序
按照《深圳市房屋征收與補(bǔ)償實(shí)施辦法(試行)》(深圳市人民政府令292號)第17條、第18條、第19條、第20條的規(guī)定,政府實(shí)施征收決定程序中,主要會涉及征收范圍內(nèi)房屋征收的社會穩(wěn)定風(fēng)險進(jìn)行評估論證、房屋征收補(bǔ)償費(fèi)用準(zhǔn)備及足額到位、政府內(nèi)部審批(可能涉及區(qū)政府或者報經(jīng)新區(qū)管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn))、征收決定公告等。
而這些具體細(xì)節(jié)中,最容易被外界接觸的就是征收決定公告,即常規(guī)我們經(jīng)常看到的《深圳市XX區(qū)人民政府房屋征收決定書》,房屋征收決定公告一般會載明項(xiàng)目名稱、征收范圍、征收補(bǔ)償方案、征收實(shí)施單位、征收實(shí)施期限(征收補(bǔ)償協(xié)議簽約期)及征收行為限制、現(xiàn)場接待地點(diǎn)和聯(lián)系方式、監(jiān)督舉報方式和行政復(fù)議、被征收人救濟(jì)方式等事項(xiàng)。具體的征收補(bǔ)償協(xié)議簽約期,則一般是90個自然日,相對期限也會比較長。
3. 政府實(shí)施征收補(bǔ)償程序
政府相關(guān)部門發(fā)布征收決定后,房屋征收決定自公告之日起即時生效,接下來即進(jìn)入政府實(shí)施征收補(bǔ)償程序。具體征收補(bǔ)償程序內(nèi)容方面,其實(shí)就是一個二選一的過程。
一方面,如果被征收人選擇在征收補(bǔ)償協(xié)議簽約期內(nèi)簽約的話,相應(yīng)程序就會按照房屋征收部門與被征收人簽訂的《征收補(bǔ)償協(xié)議》的約定進(jìn)行,而城市更新項(xiàng)目推進(jìn)階段,則由房屋征收部門作為新的權(quán)利人,與市場主體協(xié)商簽訂《搬遷補(bǔ)償協(xié)議》后繼續(xù)往實(shí)施主體確認(rèn)以及其他相關(guān)流程繼續(xù)推進(jìn);
而另一方面,如果被征收人仍繼續(xù)堅(jiān)持,不簽訂《征收補(bǔ)償協(xié)議》,則需其在征收決定書中列明的相應(yīng)法定期限(決定公告之日起60日內(nèi)依法向深圳市人民政府申請行政復(fù)議,或者在6個月內(nèi)依法向有管轄權(quán)的人民法院提起行政訴訟)內(nèi)申請行政復(fù)議或提起行政訴訟。如果被征收人在法定期限內(nèi)既不申請行政復(fù)議又不提起行政訴訟,而且相應(yīng)期限內(nèi)不搬遷的,則極有可能會涉及到強(qiáng)制執(zhí)行即強(qiáng)制搬遷程序了。
從木頭龍及相關(guān)項(xiàng)目的實(shí)踐來看,相應(yīng)被搬遷人可能選擇第一種的可能性更高。
(二)政府實(shí)施征收的實(shí)操注意要點(diǎn)
1. 政府實(shí)施征收涉及銀行按揭貸款未還清的處理
無論是城市更新項(xiàng)目,還是棚戶區(qū)改造項(xiàng)目,或是土地整備利益統(tǒng)籌項(xiàng)目,都經(jīng)常會涉及到被搬遷人銀行貸款未還清的問題,這就涉及到一個搬遷人、被搬遷人、銀行的三角關(guān)系。具體到政府實(shí)施征收過程中,就涉及需重點(diǎn)處理好行政征收主管部門、被征收人/抵押人、抵押權(quán)人三者之間的關(guān)系。
實(shí)操中,在抵押權(quán)人與抵押人協(xié)商一致的前提下,如被征收房屋存在按揭貸款未還清的,如抵押人沒有其他財產(chǎn)或者資金變更抵押物或者提前償還債務(wù),則一般可以由第三方(通常是其他金融機(jī)構(gòu)或擔(dān)保公司)代抵押人提前償還剩余借款,并取得抵押權(quán)人即按揭銀行出具的《同意注銷房地產(chǎn)證的書面聲明》,從而方便辦理后續(xù)的產(chǎn)權(quán)注銷登記手續(xù)。同時,第三方的權(quán)利保障方面,則可由抵押人提供其他相應(yīng)擔(dān)保措施,例如對《搬遷補(bǔ)償安置協(xié)議》或者《征收補(bǔ)償協(xié)議》對應(yīng)的具體房屋進(jìn)行預(yù)抵押,如果抵押人未按約定償還本息的,則第三方依照相應(yīng)預(yù)抵押的約定辦理。實(shí)操過程中,也不排除政府會強(qiáng)力介入,由政府相關(guān)單位來充當(dāng)該第三方的操作模式。
2. 征收決定程序是單獨(dú)作出還是統(tǒng)一作出
實(shí)操中,我們會發(fā)現(xiàn),一般需要啟動“個別征收+行政訴訟”模式中政府實(shí)施征收的,主要是針對個別的被征收人,那征收決定具體是需要針對這幾個個體單獨(dú)作出,還是說針對城市更新項(xiàng)目范圍統(tǒng)一作出呢?
從木頭龍及相關(guān)項(xiàng)目的實(shí)踐來看,征收決定基本都是針對整個城市更新項(xiàng)目范圍內(nèi)房屋作為統(tǒng)一整體進(jìn)行,而并非進(jìn)針對范圍內(nèi)某些個體而分戶分別作出。這就是我們看到相關(guān)《征收提示》或者《深圳市XX區(qū)人民政府房屋征收決定書》中的附圖,基本都是涵蓋整個項(xiàng)目范圍的。當(dāng)然,具體簽訂相應(yīng)的《征收補(bǔ)償協(xié)議》或者其他處理的,就是分戶分別制作并送達(dá)的。
3. 當(dāng)事人對征收決定不服的救濟(jì)程序
前述已有說明,針對具體的征收決定,被征收人作為當(dāng)事人可以有行政復(fù)議或者行政訴訟兩個選擇。可以選擇先行嘗試行政復(fù)議,對復(fù)議結(jié)果不服的,在收到復(fù)議決定書之日起相應(yīng)法定期限內(nèi)再向人民法院提起行政訴訟。也可以不經(jīng)過行政復(fù)議,直接在法定期限內(nèi)向人民法院提起行政訴訟。
當(dāng)然,具體異議的表達(dá),也可以在“征收補(bǔ)償方案(征求意見稿)公示”過程中,提出自己的異議意見。需要說明的是,征收提示、征收補(bǔ)償方案這些,一般不對被征收人的權(quán)益產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性影響,因而一般不會被認(rèn)定為是具體行政行為,所以其本身不具備可訴性。當(dāng)事人需要提起行政訴訟的,還是需要等待《深圳市XX區(qū)人民政府房屋征收決定書》的下達(dá)。
四、總結(jié)與思考
截至發(fā)文今日,官方并未有相關(guān)依據(jù)更新條例而具體實(shí)施的“個別征收”案例。其具體原因,可能還有待政府相關(guān)部門政策的完善和市場的進(jìn)一步驗(yàn)證。“個別征收+行政訴訟”模式中政府實(shí)施征收,主要是針對拆遷難而來,具體后續(xù)如何發(fā)揮它的效果,就讓我們拭目以待吧。
注:文章為作者獨(dú)立觀點(diǎn),不代表資產(chǎn)界立場。
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原標(biāo)題: 城市更新項(xiàng)目如何通過“政府征收”清理釘子戶