涉刑P2P平臺清退中引入中介機構(gòu)的制度構(gòu)建

隨著提供金融信息中介服務(wù)的俗稱“P2P平臺”的網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的興起與衰落，越來越多P2P平臺因無法償還到期債務(wù)而“爆雷”，當(dāng)“爆雷”P2P平臺由于不規(guī)范運營管理而涉嫌刑事犯罪時，經(jīng)偵將介入控制“爆雷”P2P平臺，對涉嫌金融犯罪的犯罪嫌疑人進(jìn)行控制，對贓款贓物進(jìn)行追繳。但是對于“爆雷”P2P平臺合法財產(chǎn)部分如何處置，公安機關(guān)無經(jīng)驗也無精力去管理，此種情況下如何能夠引入中介機構(gòu)參與管理，從而最大化保護(hù)金融消費者及相關(guān)權(quán)利主體的合法權(quán)益，是目前亟需解決的問題。

P2P平臺作為提供金融信息中介服務(wù)的公司，當(dāng)P2P平臺經(jīng)營發(fā)生困難時，出現(xiàn)的問題按照嚴(yán)重程度由輕到重，依次是“發(fā)生爭議”、“延期兌付”、“提現(xiàn)困難”、“網(wǎng)站關(guān)閉”、“跑路”、“經(jīng)偵介入”。以上問題的出現(xiàn)很可能相互覆蓋，實際上一旦P2P平臺開始發(fā)生大規(guī)模逾期，最終多以平臺關(guān)閉，金融消費者無法聯(lián)系P2P平臺為結(jié)局。此種情況下，金融消費者的合法債權(quán)得不到保障，而P2P平臺一旦倒閉往往涉及眾多金融消費者，若無法得到妥善處理，容易引發(fā)社會動蕩。

《非法金融機構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動取締辦法》第十七條規(guī)定，“非法金融機構(gòu)一經(jīng)中國人民銀行宣布取締，有批準(zhǔn)部門、主管單位或者組建單位的，由批準(zhǔn)部門、主管單位或者組建單位負(fù)責(zé)組織清理清退債權(quán)債務(wù)；沒有批準(zhǔn)部門、主管單位或者組建單位的，由所在地的地方人民政府負(fù)責(zé)組織清理清退債權(quán)債務(wù)。”根據(jù)該條規(guī)定，應(yīng)當(dāng)由批準(zhǔn)部門、主管單位或者組建單位或地方人民政府負(fù)責(zé)清退“爆雷”P2P平臺。

但現(xiàn)有P2P平臺“爆雷”時，基本上都涉及到非法吸收公眾存款罪和集資詐騙罪，根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院、公安部聯(lián)合下發(fā)的《關(guān)于辦理非法集資刑事案件若干問題的意見》，對“爆雷”P2P平臺應(yīng)當(dāng)作如下處理：

（一）“爆雷”P2P平臺若涉刑，應(yīng)當(dāng)將案件移送公安機關(guān)

《關(guān)于辦理非法集資刑事案件若干問題的意見》第十一條規(guī)定，“處置非法集資職能部門或者有關(guān)行政主管部門，在調(diào)查非法集資行為或者行政執(zhí)法過程中，認(rèn)為案情重大、疑難、復(fù)雜的，可以商請公安機關(guān)就追訴標(biāo)準(zhǔn)、證據(jù)固定等問題提出咨詢或者參考意見；發(fā)現(xiàn)非法集資行為涉嫌犯罪的，應(yīng)當(dāng)按照《行政執(zhí)法機關(guān)移送涉嫌犯罪案件的規(guī)定》等規(guī)定，履行相關(guān)手續(xù)，在規(guī)定的期限內(nèi)將案件移送公安機關(guān)?！?/p>

（二）主管部門負(fù)協(xié)助義務(wù)

《關(guān)于辦理非法集資刑事案件若干問題的意見》第十一條規(guī)定，“人民法院、人民檢察院、公安機關(guān)在辦理非法集資刑事案件過程中，可商請?zhí)幹梅欠Y職能部門或者有關(guān)行政主管部門指派專業(yè)人員配合開展工作，協(xié)助查閱、復(fù)制有關(guān)專業(yè)資料，就案件涉及的專業(yè)問題出具認(rèn)定意見。涉及需要行政處理的事項，應(yīng)當(dāng)及時移交處置非法集資職能部門或者有關(guān)行政主管部門依法處理?！?/p>

（三）人民法院、人民檢察院、公安機關(guān)負(fù)責(zé)追繳和分配

《關(guān)于辦理非法集資刑事案件若干問題的意見》第十一條規(guī)定，“辦理跨區(qū)域非法集資刑事案件，案件主辦地辦案機關(guān)應(yīng)當(dāng)及時歸集涉案財物，為統(tǒng)一資產(chǎn)處置做好基礎(chǔ)性工作。其他涉案地辦案機關(guān)應(yīng)當(dāng)及時查明涉案財物，明確其來源、去向、用途、流轉(zhuǎn)情況，依法辦理查封、扣押、凍結(jié)手續(xù)，并制作詳細(xì)清單，對扣押款項應(yīng)當(dāng)設(shè)立明細(xì)賬，在扣押后立即存入辦案機關(guān)唯一合規(guī)賬戶，并將有關(guān)情況提供案件主辦地辦案機關(guān)。

人民法院、人民檢察院、公安機關(guān)應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格依照刑事訴訟法和相關(guān)司法解釋的規(guī)定，依法移送、審查、處理查封、扣押、凍結(jié)的涉案財物。對審判時尚未追繳到案或者尚未足額退賠的違法所得，人民法院應(yīng)當(dāng)判決繼續(xù)追繳或者責(zé)令退賠，并由人民法院負(fù)責(zé)執(zhí)行，處置非法集資職能部門、人民檢察院、公安機關(guān)等應(yīng)當(dāng)予以配合?！?/p>

綜上所述，在P2P平臺“爆雷”后，處理方式多為經(jīng)偵介入追究刑事責(zé)任，同時啟動刑事追繳程序，采取追贓和發(fā)還受害人的方式解決金融消費者的利益保護(hù)問題。

（一）刑事追繳程序的優(yōu)勢

通過刑事追繳程序解決P2P平臺“爆雷的撒旦”問題優(yōu)勢明顯：

在諸多P2P平臺“爆雷”案例中，一旦進(jìn)入刑事程序，公安機關(guān)將對涉案P2P平臺全部相關(guān)工作人員采取刑事強制措施，并對犯罪嫌疑人犯罪所得進(jìn)行審查認(rèn)定，追究犯罪嫌疑人的刑事責(zé)任。如涉案犯罪嫌疑人希望得到假釋或輕判，則需要通過各種途徑向公安機關(guān)上繳其違法犯罪所得。

2. 刑事追繳程序?qū)ζ脚_現(xiàn)有資產(chǎn)控制力度強

“爆雷”P2P平臺刑事追繳程序中，公安機關(guān)可通過全面控制P2P平臺全部賬面資產(chǎn)，使P2P平臺現(xiàn)有資產(chǎn)尤其是現(xiàn)金資產(chǎn)能得到較好的保護(hù)。同時目前實踐中一些案例，如“瑪瑙灣”涉嫌非吸案、“Formax Group Limited”涉嫌非吸案中公安機關(guān)采取查扣凍等刑事手段進(jìn)行追繳欠款，采取凍結(jié)“爆雷”P2P平臺的借款人賬戶的方式來追繳欠款。未來或許會越來越多通過刑事追繳程序來追繳平臺債權(quán)。

（二）刑事追繳程序的劣勢

通過刑事追繳程序解決P2P平臺“爆雷”問題劣勢也十分明顯：

在我國刑事偵查資源不足的國情下，公安機關(guān)在“爆雷”P2P平臺刑事追繳程序中的主要職責(zé)是打擊刑事犯罪：對現(xiàn)有犯罪事實和證據(jù)進(jìn)行固定，對現(xiàn)有涉案犯罪所得進(jìn)行保護(hù)和追繳。而P2P平臺資產(chǎn)的管理、處置是非常繁雜和專業(yè)的。無瑕疵的債權(quán)人，只能通過民事程序追索債權(quán)，但是刑事機關(guān)無法投入大量專業(yè)人員依照民事程序進(jìn)行債權(quán)梳理和清償工作。同時由于刑事案件法律程序往往耗時較長，加之P2P平臺“爆雷”案件涉案犯罪嫌疑人眾多，更加拖慢了資產(chǎn)處理進(jìn)程，導(dǎo)致刑事追繳程序中金融消費者合法債權(quán)難以在短期內(nèi)得到清償。

2. 刑事追繳程序不利于平臺資產(chǎn)價值最大化

“爆雷”P2P平臺刑事追繳程序中對現(xiàn)金及應(yīng)收賬款追繳力度較大，但涉案P2P平臺諸多其他不良資產(chǎn)如存量項目、股權(quán)投資、債權(quán)追收等，不是公安機關(guān)所擅長，導(dǎo)致這些資產(chǎn)無法得到妥善處置。

在對涉案犯罪嫌疑人全部采取刑事強制措施的情況下，將導(dǎo)致涉案P2P平臺長期無人管理，其存量項目存在訴訟時效經(jīng)過的法律風(fēng)險，雖然公安機關(guān)可以通過刑事強制措施凍結(jié)借款人資產(chǎn)，但未經(jīng)司法程序確認(rèn)使得對應(yīng)收賬款的追收還存在程序缺失，其長期投資和固定資產(chǎn)也面臨大量減值的實際風(fēng)險，無法使金融消費者的權(quán)益得到最大化的保障。

3. 刑事追繳程序無法為相關(guān)利害關(guān)系人權(quán)益提供機制性保障

目前刑事追繳程序中的債權(quán)審核程序較為簡單，存在虛報債權(quán)或債權(quán)金額失實等風(fēng)險。同時公安機關(guān)對全體債權(quán)人也沒有通知義務(wù)，如債權(quán)人對債權(quán)金額存在異議，也沒有救濟途徑。

對于部分借款人，刑事追繳程序有時的手段失之于苛，一旦借款人從涉刑P2P平臺借款，便會采取強制措施對其合法財產(chǎn)進(jìn)行查封，既不考慮還款期限是否屆滿，更不考慮借款人與P2P平臺之間是否存在合法有效的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。這種處理問題的方式過于粗暴，將涉刑網(wǎng)貸所帶來的風(fēng)險由合法借款人來承擔(dān)非但不公平，更加深了P2P平臺“暴雷”給社會帶來的傷害。 

對于P2P平臺“暴雷”時所面臨的財產(chǎn)追索、財產(chǎn)管理、財產(chǎn)變價和分配的問題，與破產(chǎn)案件所處理的事務(wù)多有重合。我們認(rèn)為，可以參照破產(chǎn)案件的思路處理P2P平臺“暴雷”問題。破產(chǎn)案件程序經(jīng)歷了從司法機關(guān)接管財產(chǎn)到專業(yè)的破產(chǎn)管理人負(fù)責(zé)處理的歷程，有效解決了司法資源不足的問題。基于這個思路，我們認(rèn)為，可以考慮探索新的思路——引入中介機構(gòu)進(jìn)入清退組，協(xié)助處理P2P平臺“暴雷”的清退問題。

這一思路，并非我們首創(chuàng)，實際上全國人大代表車捷律師已經(jīng)提出了這一思路，“如果引入破產(chǎn)管理這個手段，由破產(chǎn)管理人代表這些企業(yè)，第一個能對企業(yè)進(jìn)行一個有效的管理，資產(chǎn)至少不會貶值，或者說不會受到更大的損害，那么將來刑事案件結(jié)束以后，作為破產(chǎn)管理人，他也能代表企業(yè)來對債權(quán)人進(jìn)行一個有效的分配?！薄尽秲蓵蟮?| 車捷：建議通過破產(chǎn)程序依法管理涉嫌犯罪企業(yè)資產(chǎn)》，中國破產(chǎn)法論壇。】

我們認(rèn)為，引入中介機構(gòu)具有以下優(yōu)勢：

（一）引入中介機構(gòu)可以克服辦案資源不足的問題

與公權(quán)力機關(guān)辦案資源不足的切實困難相比，中介機構(gòu)（律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、清算事務(wù)所、評估事務(wù)所等）是非常豐富的資源。以律師為例，截至2018年，我國的律師事務(wù)所有3.05萬家，專職律師33萬人，還有數(shù)量龐大的輔助工作人員。即便有這么豐富的資源，在一年有1.8萬件破產(chǎn)案件的情況下，中介機構(gòu)仍有吃不飽之感。

引入中介機構(gòu)協(xié)助公安機關(guān)、檢察院、法院處理P2P平臺“爆雷”問題時，原本讓公權(quán)力機關(guān)感到吃力的許多工作可以由中介機構(gòu)承擔(dān)，公權(quán)力機關(guān)可以將有限的辦案資源投入犯罪偵查、起訴、審判等工作，從而提升這些工作的質(zhì)效。

（二）引入中介機構(gòu)可以有效地調(diào)動行政資源與市場資源

中介機構(gòu)具有專業(yè)性與中立性，可以使得行政資源和市場資源更加順暢地溝通協(xié)作。中介機構(gòu)可以作為整個案件的樞紐參與進(jìn)清退組，與各部門、各利害關(guān)系人進(jìn)行溝通、協(xié)調(diào)，有效地調(diào)動行政資源與市場資源。

中介機構(gòu)進(jìn)入后，發(fā)揮其專業(yè)優(yōu)勢，對于P2P平臺的資產(chǎn)進(jìn)行清查，為公安機關(guān)的贓物追查和扣押提供明確的線索。同時，中介機構(gòu)對于資金走向進(jìn)行梳理，出具相關(guān)的調(diào)查報告，可以為刑事犯罪的定罪量刑提供精確的事實依據(jù)。

中介機構(gòu)進(jìn)入后，通過市場化的財產(chǎn)處置，可以將P2P平臺的資產(chǎn)價值最大化，從而實現(xiàn)金融消費者的利益最大化。

（三）引入中介機構(gòu)可以有效地提升清理效率

現(xiàn)有的刑事追繳程序下，對于公安機關(guān)、檢察院、法院都沒有一個機制督促其全面追索財產(chǎn)、提高工作效率，即使是存在履責(zé)不到位的情形，也難有責(zé)任追究機制。而中介機構(gòu)負(fù)有勤勉義務(wù)和忠實義務(wù)，一旦其不能夠履行職責(zé)，金融消費者可以要求其承擔(dān)賠償責(zé)任，并可要求其承擔(dān)一定行政責(zé)任、刑事責(zé)任等。

中介機構(gòu)為了避免承擔(dān)責(zé)任，必須證明自己履行職責(zé)，且中介機構(gòu)為了節(jié)省成本，必須提高效率。因此，中介機構(gòu)會主動投入大量的資源去推動各項工作，從而使工作效率和質(zhì)量得以有效提升。一旦工作效率和質(zhì)量得以提升，金融消費者也將因之受益。

（四）引入中介機構(gòu)可以彌補行政、刑事手段之不足

刑事追繳程序目前無法對從P2P平臺合法借款主體通過行政、刑事手段進(jìn)行追索，也無法對P2P平臺合法出資的企業(yè)行使股東權(quán)利。引入中介機構(gòu)后，中介機構(gòu)可代表清退組通過民事訴訟、執(zhí)行程序追索違約借款方，也可以通過債權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式將債權(quán)予以出售。對于P2P平臺合法出資的企業(yè)，如P2P平臺是控股股東，中介機構(gòu)可以代表清退組負(fù)責(zé)經(jīng)營管理，維持該企業(yè)的持續(xù)經(jīng)營價值，并且通過引入戰(zhàn)略投資人的方式將該類資產(chǎn)予以處置。

中介機構(gòu)的專業(yè)身份和商業(yè)資源豐富了P2P平臺追索資產(chǎn)的手段，使P2P平臺資產(chǎn)得以最大程度進(jìn)行歸集。

（五）引入中介機構(gòu)可以銜接清退階段與破產(chǎn)審理階段

從目前的情況來看，多數(shù)涉刑的P2P平臺所融來的資金都被挪用，甚至被揮霍，無法達(dá)到全額退還金融消費者的目的。在此情況下，破產(chǎn)程序往往不可避免。一般情況下，法院會按照《最高人民法院關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件指定管理人的規(guī)定》指定破產(chǎn)管理人，前期的清退組要全部退出，多數(shù)工作都要由管理人再做一遍，這種做法將導(dǎo)致重復(fù)工作，降低破產(chǎn)程序?qū)徖硇省?/p>

如果引入中介機構(gòu)，而中介機構(gòu)又是破產(chǎn)管理人名冊中的機構(gòu)，且不存在應(yīng)當(dāng)回避的情由時，可以參照《最高人民法院關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件指定管理人的規(guī)定》第二十二條之規(guī)定，“對于經(jīng)過行政清理、清算的商業(yè)銀行、證券公司、保險公司等金融機構(gòu)的破產(chǎn)案件，人民法院除可以按照本規(guī)定第十八條第一項的規(guī)定指定管理人外，也可以在金融監(jiān)督管理機構(gòu)推薦的已編入管理人名冊的社會中介機構(gòu)中指定管理人?！贝藭r中介機構(gòu)在行政清理階段的工作成果可以在“暴雷”P2P平臺進(jìn)入破產(chǎn)清算程序中直接使用，大大加速了法院破產(chǎn)程序的推進(jìn)速度，有效節(jié)約司法資源。

（一）P2P平臺作為準(zhǔn)金融機構(gòu)，進(jìn)行行政清理并引入中介機構(gòu)，符合一般規(guī)則

P2P平臺不同于一般企業(yè)，屬于準(zhǔn)金融機構(gòu)，其清退涉及到廣大金融消費者的利益，考慮到社會穩(wěn)定問題，清退P2P平臺時可以參照金融機構(gòu)的處理方法，以利維護(hù)社會穩(wěn)定。

銀行出現(xiàn)信用危機時，依據(jù)《商業(yè)銀行法》的規(guī)定，“商業(yè)銀行已經(jīng)或者可能發(fā)生信用危機，嚴(yán)重影響存款人的利益時，國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)可以對該銀行實行接管。接管的目的是對被接管的商業(yè)銀行采取必要措施，以保護(hù)存款人的利益，恢復(fù)商業(yè)銀行的正常經(jīng)營能力。”最高人民法院也在多個文件中強調(diào)金融機構(gòu)破產(chǎn)受理前的行政接管、行政清理階段的工作成果應(yīng)當(dāng)延續(xù)，行政接管、行政清理階段部分參照適用破產(chǎn)法規(guī)定，行政接管、行政清理的工作組織可以成為破產(chǎn)管理人，這些做法都在不同程度支持進(jìn)入破產(chǎn)管理人名冊的中介機構(gòu)進(jìn)入行政接管、行政清理的工作組織。

以包商銀行破產(chǎn)案為例，2019年包商銀行被行政接管，接管組嚴(yán)格按照招投標(biāo)程序，選聘會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所、評估師事務(wù)所等第三方中介機構(gòu)，進(jìn)行清產(chǎn)核資工作。

（二）P2P平臺的良性退出時，相關(guān)文件鼓勵引入中介機構(gòu)

在多個地區(qū)良性退出的規(guī)則中，相關(guān)文件都要求引入中介機構(gòu)，以確保能夠運用中介機構(gòu)的專業(yè)確保清退工作穩(wěn)定有序。依據(jù)《北京市網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)業(yè)務(wù)退出規(guī)程》，北京地區(qū)P2P平臺退出應(yīng)當(dāng)遵循市場化原則，退出時應(yīng)當(dāng)成立退出工作組，而退出工作組應(yīng)當(dāng)包含律師事務(wù)所，會計師事務(wù)所等中介機構(gòu)。依據(jù)《深圳市網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)良性退出指引》，清退組原則上應(yīng)由至少三名網(wǎng)貸機構(gòu)代表和至少兩名專業(yè)中介機構(gòu)代表組成。

可見，在P2P平臺較多的北京市與深圳市，相關(guān)文件都對引入中介機構(gòu)進(jìn)行良性退出采取支持態(tài)度。

（三）目前的涉刑P2P平臺的行政清理工作，已有中介機構(gòu)介入

根據(jù)深圳市公安局南山分局對吉糧惠民非吸案進(jìn)展情況的通報顯示，其對13家與"吉糧惠民”平臺有關(guān)聯(lián)的公司開展調(diào)查，調(diào)取涉案銀行賬戶88個，并委托審計機構(gòu)對資金流向進(jìn)行深度審計，進(jìn)一步追查涉案資金去向。 在實務(wù)中，委托審計機構(gòu)進(jìn)行深度審計非常普遍，可見中介機構(gòu)的介入可以助力追索涉案資金。

聘請審計機構(gòu)輔助偵查經(jīng)濟犯罪已經(jīng)成為普遍的做法，這是由于財務(wù)會計資料數(shù)量繁多、內(nèi)容復(fù)雜，這些會計資料及其他相關(guān)資料往往不能直接反映經(jīng)濟事實，必須通過匯總、分析、推理等手段，來再現(xiàn)某個經(jīng)濟事實或得出某個結(jié)論。由公安機關(guān)取得經(jīng)濟犯罪證據(jù)后，交由審計機構(gòu)輔助分析匯總，能夠節(jié)約大量辦案資源。

參照《企業(yè)破產(chǎn)法》及相關(guān)的制度構(gòu)建，我們認(rèn)為處理P2P平臺“爆雷”問題應(yīng)當(dāng)引入市場化因素進(jìn)行管理。P2P平臺本質(zhì)具有金融公司特征，許多國家已有成熟的金融機構(gòu)退出破產(chǎn)法，有成熟的對小額債權(quán)人保護(hù)機制。借鑒《企業(yè)破產(chǎn)法》成熟的清算機制，引入中介機構(gòu)在先集中清償和處置企業(yè)現(xiàn)有財產(chǎn)，能夠保護(hù)更多債權(quán)人合法利益。

（一） 建立行政清退組，引入管理人名冊的中介機構(gòu)

我們建議，在爆雷P2P平臺的處理中，首先應(yīng)當(dāng)解決組織機構(gòu)的問題，具體做法如下：

1.成立行政清退組

由政府金融管理機關(guān)牽頭創(chuàng)立行政清退組并擔(dān)任負(fù)責(zé)人，同時將政府的相關(guān)部門吸納進(jìn)清退組。在實務(wù)中，為了便于清退組的工作，P2P平臺的不涉刑的股東和高管也可以參加清退組。此時，清退組相當(dāng)于出現(xiàn)解散事由成立的清算組一樣，負(fù)責(zé)P2P平臺的清退工作。

2.行政清退組中引入管理人名冊中的中介機構(gòu)

考慮到行政清退組的諸多的工作與破產(chǎn)程序中破產(chǎn)管理人的工作重合度特別高（如集中進(jìn)行債權(quán)申報審查、進(jìn)行財產(chǎn)歸集、管理并處分分配財產(chǎn)等），而且行政清退在大概率上要向破產(chǎn)程序推進(jìn)，故我們建議引入管理人名冊中的中介機構(gòu)，既保證專業(yè)性，又能實現(xiàn)程序的高效銜接。

對于中介機構(gòu)的選任，我們建議參照人民法院指定破產(chǎn)管理人的程序進(jìn)行選任，確保中立和專業(yè)的中介機構(gòu)進(jìn)入行政清退組。當(dāng)然，考慮到P2P平臺公司的難度較高，而破產(chǎn)管理人隊伍的專業(yè)水平參差不齊，我們不建議采取搖號的方式選任，而建議參與競爭的方式選任。

3.行政清退組與公安機關(guān)等政法部門協(xié)同工作

對于行政清退組與公安機關(guān)的關(guān)系，我們認(rèn)為依法依理公安機關(guān)、檢察院、法院都不應(yīng)該進(jìn)入行政清退組，公安機關(guān)的職責(zé)是刑事偵查；檢察院的職責(zé)是審查起訴和公訴；法院的職責(zé)是裁判，如果上述三者進(jìn)入行政清退組，勢必與行政清退組的定位有所偏差。在實務(wù)中，這些機關(guān)通常也不會進(jìn)入到行政清算組、行政接管組。但行政清退組與公安機關(guān)最好建立一個協(xié)同、聯(lián)動機制，實現(xiàn)信息共享、工作協(xié)同，彼此之間的工作能夠形成合力，而不是缺乏協(xié)調(diào)的各自為戰(zhàn)。

（二）行政手段、刑事手段與民事手段相結(jié)合

在引入中介機構(gòu)的行政清退組機制建立之后，行政、刑事、民事手段將能夠結(jié)合起來，具體分工如下：

1.行政手段

參與到行政清退組的行政部門將運用行政手段，對于P2P平臺公司的經(jīng)營行為進(jìn)行判斷，并且從行政管理角度提出相關(guān)的規(guī)范、處理甚至處罰意見，對于中介機構(gòu)的履責(zé)行為進(jìn)行指導(dǎo)、監(jiān)督，確保中介機構(gòu)忠實勤勉地履行職責(zé)。

2. 刑事手段

公安機關(guān)、檢察院和法院從刑事角度進(jìn)行追責(zé)、追繳，確保追責(zé)追繳的力度。

3.民事手段

中介機構(gòu)代表P2P平臺，督促合法的借款關(guān)系的相對方履行還本付息義務(wù)，并以股東的身份參加到合法投資的公司的經(jīng)營管理，確保這些資產(chǎn)的保值增值。平臺違約時，金融消費者可以采取民事訴訟、仲裁和執(zhí)行的方式追索債務(wù)。

（三）刑事追責(zé)追贓與財產(chǎn)調(diào)查管理并進(jìn)

在P2P平臺的清退中，刑事程序和清退程序是相互結(jié)合的，并非排斥的，兩者應(yīng)當(dāng)齊頭并進(jìn)：

1. 以刑事追責(zé)和刑事追繳配合行政清退組的工作

刑事追責(zé)和刑事追繳仍然應(yīng)當(dāng)進(jìn)行，刑事追責(zé)嚴(yán)格，可以督促涉嫌違法者通過退賠等方式從輕或減輕處罰，也可以督促他們配合行政清退組履行職責(zé)；刑事追繳有力，可以增加行政清退組向金融消費者返還財產(chǎn)的利益；刑事調(diào)查手段的力度，也可以為行政清退組的調(diào)查提供充分的證據(jù)。

2. 以行政清退組的財產(chǎn)調(diào)查和管理等行為配合刑事工作

行政清退組進(jìn)駐之后，通過對于P2P平臺公司歷史資金往來、權(quán)益分配、投資現(xiàn)狀等事項的調(diào)查，可以為刑事追繳工作提供思路和方向；行政清退組可以基于自已對于經(jīng)營資料的調(diào)查，為刑事偵查工作中犯罪嫌疑人的角色、參與程度、危害程度提供詳實的數(shù)據(jù)，便于刑事案件各部門作出判斷；行政清退組可以根據(jù)犯罪嫌疑人在行政清退工作中的實際表現(xiàn)，提供其是否積極挽回?fù)p失的證明。

（四）贓款退還機制與民事權(quán)利保障機制的協(xié)同

在引入中介機構(gòu)之后，贓款退還機制與民事權(quán)利保障機制可以做到協(xié)同，具體方式如下：

1. 財產(chǎn)的歸集

我們認(rèn)為，可以將追繳、查扣的贓款、贓物統(tǒng)一移交給行政清退組進(jìn)行保管，與行政清退組接管的P2P平臺的資產(chǎn)，由行政清退組負(fù)責(zé)統(tǒng)一的保管、管理?？紤]到財產(chǎn)歸集到行政清退組，法院執(zhí)行部門可以不再負(fù)有贓款返還、分配的職責(zé)，從而從中解脫出來。

2. 債權(quán)申報、登記和審查

對于現(xiàn)有的登記制度，可以參照《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定，由中介機構(gòu)進(jìn)行統(tǒng)一的通知和公告，再由金融消費者進(jìn)行申報（考慮到P2P平臺本身擁有網(wǎng)絡(luò)工具，以線上申報為主），由中介機構(gòu)進(jìn)行全面審查，包括審查本金、已收利息、剩余利息等信息，再向金融消費者進(jìn)行反饋，金融消費者可以提出異議，對于無異議的進(jìn)行確認(rèn)，對于有異議采取民事訴訟等方式進(jìn)行確認(rèn)，形成完整的債權(quán)確認(rèn)程序。

在同一家P2P平臺公司的業(yè)務(wù)中，可能存在資金池、回購等自融業(yè)務(wù)，也可能存在純粹作為信息平臺的業(yè)務(wù)，對此，應(yīng)當(dāng)區(qū)分債權(quán)人的權(quán)利性質(zhì)，以便于進(jìn)行區(qū)別對待。

3. 統(tǒng)一的財產(chǎn)分配方案

行政清退組在歸集財產(chǎn)并且確認(rèn)了金融消費者以及其它債權(quán)人的權(quán)益之后，應(yīng)制作統(tǒng)一的財產(chǎn)分配方案。在該方案中，應(yīng)當(dāng)根據(jù)不同的權(quán)利人的應(yīng)有的清償順序進(jìn)行清償，并且平衡好各個利益群體的利益，尤其要優(yōu)先保護(hù)金融消費者的權(quán)益。

不同P2P平臺具有不同的資產(chǎn)負(fù)債結(jié)構(gòu)，有的清退工作不需要進(jìn)入到破產(chǎn)程序，有的需要進(jìn)入到破產(chǎn)程序，對于前者，應(yīng)當(dāng)由主管部門確認(rèn)分配方案后實施；對于后者，應(yīng)當(dāng)由法院批準(zhǔn)分配方案后實施。

（五）行政清理與破產(chǎn)程序相銜接

從現(xiàn)有情況來看，多數(shù)涉刑P2P平臺都無法全額清償金融消費者的本金，進(jìn)入破產(chǎn)程序是大概率事件。對此，我們認(rèn)為應(yīng)當(dāng)有以下機制，以實現(xiàn)兩者的銜接：

1. 指定行政清退組為破產(chǎn)管理人

如前所述，行政清退組主要由政府相關(guān)部門構(gòu)成，并吸納了進(jìn)入管理人名冊的中介機構(gòu)。因此，行政清退組完全符合擔(dān)任破產(chǎn)管理人的資格要求，并且由其繼續(xù)處理相關(guān)事項效率會更高，故法院原則上應(yīng)當(dāng)指定行政清退組為破產(chǎn)管理人，除非行政清退階段顯示行政清退組履責(zé)能力不足。

2. 原有的成果得以延續(xù)

對于行政清退組在行政清退階段形成的成果，比如債權(quán)審查的結(jié)論、財產(chǎn)調(diào)查的報告、財產(chǎn)估值的報告，原則上在有效期內(nèi)仍然有效，如過有效期，可以出具補充說明，以盡量減少重復(fù)工作。

3. 前后工作視為一整個階段

考慮到兩個程序的銜接，我們認(rèn)為應(yīng)當(dāng)將前后期清退工作視為一個整體。如行政清退階段已經(jīng)進(jìn)行的清償，應(yīng)當(dāng)在破產(chǎn)程序中作為前期清償看待；行政清退階段發(fā)生的費用，在破產(chǎn)程序中應(yīng)當(dāng)作為破產(chǎn)費用看待；行政清退階段支付給中介機構(gòu)的報酬，應(yīng)當(dāng)視同為破產(chǎn)管理人報酬的一部分。

“假舟楫者，非能水也，而絕江河，君子生非異也，善假于物也?！蔽覀兿嘈?，參照企業(yè)破產(chǎn)法的機制，引入中介機構(gòu)對涉刑P2P平臺進(jìn)行行政清理，必然能夠最大化地追繳財產(chǎn)和變價財產(chǎn)，提高清退工作效率，最大化保障金融消費者的利益。