房產(chǎn)金融法律服務(wù) 作者：郭韌律師團(tuán)隊
來源：房產(chǎn)金融法律服務(wù)（ID：guoren-lawyer）
剛兌，也就是剛性兌付，目前主要集中在銀行保本理財產(chǎn)品、部分信托產(chǎn)品到期后，銀行或信托公司必須要給投資者分配本金和收益，當(dāng)理財計劃或信托計劃出現(xiàn)不能如期兌付或兌付困難時，銀行、信托公司就不得不進(jìn)行兜底處理。目前剛性兌付的規(guī)定并無法律依據(jù)，只是行業(yè)內(nèi)一個爭取客戶的“約定俗成”，尤其在信托行業(yè)，剛兌是信托的牌照“標(biāo)簽”之一。
剛兌這個概念并不復(fù)雜，簡單說就是“即便投資虧損，也能保本甚至保收益”。這樣的好事，當(dāng)然為國內(nèi)投資者所喜歡。長期以來，監(jiān)管層對剛兌的“事實支持”，主要是從維護(hù)金融穩(wěn)定的目的出發(fā)，遷就風(fēng)險厭惡型投資者的投資偏好，防止因為投資虧損引發(fā)社會風(fēng)險。
在我國信托業(yè)發(fā)展的早期，“剛性兌付”其實是被視為一種當(dāng)事人雙方的互相約定被“變相承認(rèn)”的，無論是最早的金新信托案、曾被視為最可能打破剛兌的“誠至金開 1 號”案，還是平安信托對河北融投的信托資管項目的先行墊付等等案例。在早期的信托糾紛中，無論剛兌事件的案情與責(zé)任明晰與否，委托人特別是個人委托者在危機爆發(fā)后都不傾向于訴諸司法程序，而往往希望在民商事層面對方能直接息事寧人的賠付或寄希望行政干預(yù)來使問題得到解決，譬如去銀監(jiān)局上訪、或者聚眾拉橫幅等等過激方式。
那么，嚴(yán)格來說，在法律層面上，“剛性兌付”條款是否會被法院支持呢？
答案明顯是否定的，無論是直接承諾“剛性兌付”或是通過權(quán)益回購、簽訂差補協(xié)議、滾動發(fā)行等方式的變相剛兌，都會被法院認(rèn)定為無效。
案例一：
司繼東與國民信托有限公司信托糾紛案（[2018]京02民終3480號）中，北京市東城區(qū)人民法院認(rèn)為司繼東與國民信托之間的信托合同有效成立，國民信托按照信托合同的約定履行了相關(guān)謹(jǐn)慎與風(fēng)險控制義務(wù)，并采取積極措施挽回?fù)p失，判決國民信托不向司繼東返還信托本金及收益。
案例二：
湖南高速集團(tuán)財務(wù)有限公司與安信信托股份有限公司營業(yè)信托糾紛案（[2020]湘 民終1598號）中，湖南省高級人民法院認(rèn)為，兩方簽訂的合同其法律關(guān)系是名為信托受益權(quán)轉(zhuǎn)讓，實為保本保收益的承諾安排。違反了《中華人民共和國信托法》第三十四條“受托人以信托財產(chǎn)為限向受益人承擔(dān)支付信托利益的義務(wù)”的規(guī)定，應(yīng)屬無效。
其實早在2018年，中國人民銀行、中國銀行保險監(jiān)督管理委員會、中國證監(jiān)會、國家外匯管理局，就已經(jīng)聯(lián)合印發(fā)了《關(guān)于規(guī)范金融機構(gòu)資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的指導(dǎo)意見》，該意見書設(shè)有過渡期，將于2022年1月1日起正式生效。
《意見》第六條就明確表達(dá)了國家監(jiān)管部門對剛兌的觀點：金融機構(gòu)應(yīng)當(dāng)加強投資者教育，不斷提高投資者的金融知識水平和風(fēng)險意識，向投資者傳遞“賣者盡責(zé)、買者自負(fù)”的理念，打破剛性兌付。
《意見》第一十九條還規(guī)定，經(jīng)金融管理部門認(rèn)定，存在以下行為的視為剛性兌付：
（一）資產(chǎn)管理產(chǎn)品的發(fā)行人或者管理人違反真實公允確定凈值原則，對產(chǎn)品進(jìn)行保本保收益。
（二）采取滾動發(fā)行等方式，使得資產(chǎn)管理產(chǎn)品的本金、收益、風(fēng)險在不同投資者之間發(fā)生轉(zhuǎn)移，實現(xiàn)產(chǎn)品保本保收益。
（三）資產(chǎn)管理產(chǎn)品不能如期兌付或者兌付困難時，發(fā)行或者管理該產(chǎn)品的金融機構(gòu)自行籌集資金償付或者委托其他機構(gòu)代為償付。
（四）金融管理部門認(rèn)定的其他情形。
經(jīng)認(rèn)定存在剛性兌付行為的，區(qū)分以下兩類機構(gòu)進(jìn)行懲處：
（一）存款類金融機構(gòu)發(fā)生剛性兌付的，認(rèn)定為利用具有存款本質(zhì)特征的資產(chǎn)管理產(chǎn)品進(jìn)行監(jiān)管套利，由國務(wù)院銀行保險監(jiān)督管理機構(gòu)和中國人民銀行按照存款業(yè)務(wù)予以規(guī)范，足額補繳存款準(zhǔn)備金和存款保險保費，并予以行政處罰。
（二）非存款類持牌金融機構(gòu)發(fā)生剛性兌付的，認(rèn)定為違規(guī)經(jīng)營，由金融監(jiān)督管理部門和中國人民銀行依法糾正并予以處罰。
任何單位和個人發(fā)現(xiàn)金融機構(gòu)存在剛性兌付行為的，可以向金融管理部門舉報，查證屬實且舉報內(nèi)容未被相關(guān)部門掌握的，給予適當(dāng)獎勵。
外部審計機構(gòu)在對金融機構(gòu)進(jìn)行審計時，如果發(fā)現(xiàn)金融機構(gòu)存在剛性兌付行為的，應(yīng)當(dāng)及時報告金融管理部門。外部審計機構(gòu)在審計過程中未能勤勉盡責(zé)，依法追究相應(yīng)責(zé)任或依法依規(guī)給予行政處罰，并將相關(guān)信息納入全國信用信息共享平臺，建立聯(lián)合懲戒機制。
上述規(guī)定，對由剛兌帶來的種種亂象予以了徹底糾正，并針對存款機構(gòu)與非存款持牌機構(gòu)進(jìn)行了區(qū)分，強化了懲處規(guī)定?？梢哉f，這是監(jiān)管層對剛兌下達(dá)了“功能性終結(jié)”的判決書，待過渡期結(jié)束，令人五味雜陳的剛性兌付，或被徹底打破。
從監(jiān)管層面考慮，取消剛性兌付后，那么好的信托資產(chǎn)必然更受投資者青睞，錢會流通到風(fēng)險控制更好、底層資產(chǎn)更透明的產(chǎn)品中去，良幣驅(qū)逐劣幣，是一種資本市場的良性競爭。
從投資者角度考慮，取消剛性兌付后，投資去向更清晰，你的風(fēng)險和收益也會更為匹配，長遠(yuǎn)來說，也是培養(yǎng)投資者的投資習(xí)慣，讓投資者更習(xí)慣自負(fù)盈虧，培養(yǎng)一個良好的投資環(huán)境。
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