房產(chǎn)金融法律服務(wù) 作者：郭韌律師團(tuán)隊(duì)
何為“掛名股東”
掛名股東在很多企業(yè)都存在，“掛名”指的是在公司的設(shè)立過程中，或股權(quán)轉(zhuǎn)讓中，那些具備股東資格法定的形式要件，比如工商登記在冊，但實(shí)際上不出資不獲利也不參與公司經(jīng)營管理的“股東”。掛名股東一般是實(shí)際出資人為規(guī)避某項(xiàng)法律規(guī)定或規(guī)避某種風(fēng)險而設(shè)置的，成為掛名股東需要一定的手續(xù)，要有證明材料，要有簽名，并非隨意就能被掛名的，很多掛名股東往往是因?yàn)槿饲閴毫虮怀兄Z給予利益好處，才同意掛名。不過，掛名股東可不好當(dāng)，可以說是有責(zé)任而無權(quán)利，郭韌律師團(tuán)隊(duì)所代理的一起股權(quán)糾紛案正是由此產(chǎn)生。
2017年，張某想和王某一起經(jīng)營一家傳媒公司，注冊資本200萬元，王某出資100萬元，占公司50%的股份，出資期限為2018年12月。但張某暫時不方便別人知道他們兩合作的事項(xiàng)，于是打電話打給劉某，說自己不方便做股東，希望劉某看在相識多年的份上，不用出錢，只需要掛個名，過段時間劉某再把股權(quán)轉(zhuǎn)到自己名下。劉某看在張某曾經(jīng)屢屢?guī)兔Φ姆萆希饬藦埬车恼埱?，認(rèn)繳出資100萬，出資期限為2018年12月，占公司50%的股份，并辦理了工商登記成為公司的“名義股東”。
2019年1月，因公司經(jīng)營出現(xiàn)困難，甲公司債權(quán)人乙向法院提起訴訟，請求支付欠款，此時甲公司名下已無財產(chǎn)，王某和劉某的認(rèn)繳出資也未按期繳納完成，為了自保，他們通過股東會決議修改章程，將二人的出資期限延長至2030年12月。
2019年3月，張某依照約定，將劉某認(rèn)繳的所有股權(quán)轉(zhuǎn)讓到自己名下，張某成為公司股東，劉某注銷股東身份。
2020年1月，與乙的訴訟甲公司敗訴，被判需向乙支付50萬元。因?yàn)楣疽褵o財產(chǎn)可供執(zhí)行，乙申請追加劉某為被執(zhí)行人，其稱劉某惡意延長出資期限，即便已轉(zhuǎn)出全部股份，也對此應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。劉某向法院提起執(zhí)行異議之訴，抗辯稱自己只是甲公司的掛名股東，不應(yīng)受到牽連。
最終法院認(rèn)為，劉某雖然已經(jīng)將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給張某，并作了工商變更登記，已不是甲公司股東，但因其到期未足額繳納出資，且惡意延長出資期限，A公司有權(quán)請求劉某履行出資義務(wù)，因此，法院判令劉某對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。也就是說，掛名股東不能因其掛名而拒絕承擔(dān)公司出資責(zé)任。
掛名股東是否可以免于連帶責(zé)任？
掛名股東作為登記在冊的股東，具有公示效力，但是掛名股東不出資也不參與管理，所以法律不會保護(hù)其作為“股東”而享有的實(shí)際權(quán)利，因?yàn)閷韭男袑?shí)際出資才是享有股東權(quán)利的基礎(chǔ)，除了知情權(quán)以外，掛名股東并不享有表決權(quán)、收益權(quán)等股東權(quán)利。因此，掛名股東可以說是只有義務(wù)，沒有權(quán)利。不過，掛名股東和其他股東一樣，僅以其認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)有限責(zé)任，具體可能要承擔(dān)的責(zé)任包括：
公司財產(chǎn)不足以清償債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)主張未繳出資的股東在未繳出資范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。最高法規(guī)定了，作為被執(zhí)行人的營利法人，在財產(chǎn)不足以清償生效法律文書確定的債務(wù)，申請執(zhí)行人才能追加未繳納或未足額繳納出資的股東，包括掛名股東，為被執(zhí)行人。
實(shí)際出資人或者是公司設(shè)立時的其他股東在有未實(shí)際繳足出資額時，公司設(shè)立時的所有股東承擔(dān)連帶責(zé)任，掛名股東此時應(yīng)對任一股東未繳足出資額的部分承擔(dān)連帶責(zé)任。
股東在公司解散后，惡意處置公司財產(chǎn)給債權(quán)人造成損失，或未經(jīng)依法清算，以虛假的清算報告騙取公司登記機(jī)關(guān)辦理法人注銷登記，債權(quán)人有權(quán)主張該股東對公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任。
如果掛名股東是掛名法定代表人的話，在公司作為被執(zhí)行人時，還可能面臨限制高消費(fèi)、限制出境等強(qiáng)制措施；如果公司存在非法經(jīng)營、抽逃資金、隱匿財產(chǎn)逃避債務(wù)的行為，作為企業(yè)的法定代表人，法院可以直接對其進(jìn)行罰款。
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這么看來，掛名股東可謂風(fēng)險多多，不過交易市場本就是風(fēng)險收益并存的，掛名股東被法律所認(rèn)可其效力也正是民法尊重私主體自治的表現(xiàn)。不過，不論因?yàn)槭裁丛蜻x擇做掛名股東，都得提前做好準(zhǔn)備防范風(fēng)險。
最重要的就是簽訂股權(quán)代持協(xié)議，股權(quán)代持協(xié)議如并未違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定，則一般法院是認(rèn)可有效的。注意，股權(quán)代持協(xié)議不可違反商事外觀主義，即股東不得以掛名或代持股等內(nèi)部關(guān)系對抗善意第三人，但在協(xié)議有效的情況下，掛名股東承擔(dān)責(zé)任后可以向?qū)嶋H出資股東追償。
同時，如果能積極收集證據(jù)，證明債權(quán)人知曉實(shí)際出資股東的存在，掛名股東也可免責(zé)。
利用知情權(quán)，掛名股東雖不享有利潤分配請求權(quán)等權(quán)利，但法院一般不否認(rèn)其知情權(quán)，為了維護(hù)本人和實(shí)際出資的股東的利益，掛名股東可以請求查閱公司章程、會議記錄、會計賬簿等文件，這也為掛名股東知曉公司面臨的狀況，未來可能的責(zé)任承擔(dān)提供便利。
當(dāng)然，也可在公司章程中增加免責(zé)條款，在不違反商事外觀主義的前提下，限制自己可能承擔(dān)的連帶責(zé)任范圍。
實(shí)踐中常常出現(xiàn)身份被盜用的情形，比如工商登記是他人代簽，身份證被盜用等。被掛名股東不具有成立公司的意思表示，也從未參與公司經(jīng)營，不存在過錯。這種情況下，應(yīng)當(dāng)向工商登記部門提出異議，登記機(jī)關(guān)在公示及調(diào)查后，根據(jù)調(diào)查的情況可以作出撤銷登記或不予撤銷的決定。當(dāng)然，如果異議不成功，當(dāng)事人也可向法院起訴，以工商行政管理機(jī)關(guān)作為被告，提起行政訴訟，請求法院判決撤銷工商行政管理機(jī)關(guān)依據(jù)虛假材料所作出的錯誤的登記。
被冒名者也可以提起股東資格確認(rèn)之訴，請求法院確認(rèn)用以虛假注冊公司的名稱登記申請書、申請報告、股東會決議、公司章程、授權(quán)書、申請承諾書、承諾書或投資協(xié)議書等文件無效，被冒名者本人不具備股東資格。待法院裁判后，再用裁判文書要求工商部門進(jìn)行相應(yīng)處理。不過，從舉證的角度來說，存在一定的困難。
當(dāng)然，絕大多數(shù)情況下，被冒名者往往是在案件已經(jīng)進(jìn)入了執(zhí)行階段，財產(chǎn)被凍結(jié)或劃扣，被冒名者可能才發(fā)現(xiàn)被他人冒名，對于這種情況，被冒名者應(yīng)當(dāng)及時提出執(zhí)行異議或者執(zhí)行異議之訴。當(dāng)被冒名者發(fā)現(xiàn)被冒名的案件相關(guān)的判決、裁定已經(jīng)生效時，也可以通過審判監(jiān)督程序提起再審進(jìn)行救濟(jì)。
在冒名股東案件中，經(jīng)常伴隨著偽造、變造身份證，私刻印章，偽造公司文件，偽造驗(yàn)資證明等等情況，情節(jié)嚴(yán)重的，可能構(gòu)成虛報注冊資本罪，偽造、變造身份證罪，偽造公司、企業(yè)、事業(yè)單位人民團(tuán)體印章罪。對可能構(gòu)成刑事犯罪的，也可以通過追究刑事責(zé)任，拿到刑事裁判文書，再請求工商部門撤銷登記或作出處理。
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《公司法解釋三》第十八條第一款規(guī)定，
“有限責(zé)任公司的股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)即轉(zhuǎn)讓股權(quán)，受讓人對此知道或者應(yīng)當(dāng)知道，公司請求該股東履行出資義務(wù)、受讓人對此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；公司債權(quán)人依照本規(guī)定第十三條第二款向該股東提起訴訟，同時請求前述受讓人對此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持?！?br/>
爭議的焦點(diǎn)在于，何為“未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東”。這是一個實(shí)務(wù)中爭論很大的問題，如果履行期屆滿后將股權(quán)轉(zhuǎn)讓，當(dāng)然屬于此情形。但在出資期限屆滿前，轉(zhuǎn)讓股權(quán)，原股東是“未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東“嗎？
01
一種觀點(diǎn)認(rèn)為，股東對公司負(fù)有出資義務(wù)，而將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人，實(shí)際就是原股東與新股東約定，由新股東承擔(dān)此義務(wù)，也就是第三人履行的情形。既然是第三人履行，根據(jù)《民法典》第五百二十三條規(guī)定，“當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定的，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任?！?nbsp;則在新股東未履行出資義務(wù)時，原股東承擔(dān)連帶責(zé)任。最高院追加當(dāng)事人若干問題的規(guī)定中也遵循了這一觀點(diǎn)：“作為被執(zhí)行人的公司，財產(chǎn)不足以清償生效法律文書確定的債務(wù)，其股東未依法履行出資義務(wù)即轉(zhuǎn)讓股權(quán)，申請執(zhí)行人申請變更、追加該原股東或依公司法規(guī)定對該出資承擔(dān)連帶責(zé)任的發(fā)起人為被執(zhí)行人，在未依法出資的范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。”
02
另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，原股東享有期限利益，在此期間轉(zhuǎn)讓股權(quán)不構(gòu)成“未履行或者未全面履行出資義務(wù)即轉(zhuǎn)讓股權(quán)”的情形，股東不應(yīng)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。這也是九民紀(jì)要的指導(dǎo)傾向，九民紀(jì)要規(guī)定了“認(rèn)繳制下的股東對其未到期出資享有期限利益”的裁判指導(dǎo)，強(qiáng)調(diào)了對股東出資期限利益的保護(hù)，判斷股東是否對公司承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任的時點(diǎn)是登記的認(rèn)繳日期，在此事件之前已經(jīng)轉(zhuǎn)讓股權(quán)的原股東理應(yīng)不再對公司的對外債務(wù)承擔(dān)補(bǔ)充清償責(zé)任，除非作為被執(zhí)行人的公司無財產(chǎn)可供執(zhí)行以及惡意延長出資期限，才可能突破對股東期限利益的保護(hù)，即追加當(dāng)事人若干問題的規(guī)定中，可追加原股東實(shí)際上是一種例外情形。
不過，實(shí)務(wù)中不同的案件考慮眾多因素，裁判也可能不同。法院考慮的因素包括原股東的善意程度、轉(zhuǎn)讓股權(quán)所處的階段（公司正常經(jīng)營階段、被執(zhí)行階段還是破產(chǎn)階段，法益的保護(hù)傾向各有不同），原股東和新股東之間的具體約定情況等等。因此，遇到了類似的股權(quán)糾紛，應(yīng)當(dāng)盡早咨詢律師獲得法律協(xié)助，才能盡可能的保護(hù)自己的合法權(quán)益。
注：文章為作者獨(dú)立觀點(diǎn)，不代表資產(chǎn)界立場。
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原標(biāo)題： 股權(quán)代持 掛名股東有風(fēng)險
