金融審判研究院 作者：初明峰、劉磊
來源：金融審判研究院（ID：jrspyjy）
裁判概述：
抵押合同中約定擔保的范圍是主合同項下的全部債務(wù)（包括本金、違約金及罰息等），但由于登記部門原因，抵押他項權(quán)證上記載“債權(quán)數(shù)額”只登記借款本金數(shù)額的，抵押權(quán)人仍有權(quán)依據(jù)抵押合同的約定在借款本金及利息范圍內(nèi)對抵押房產(chǎn)實現(xiàn)其抵押權(quán)。
案情摘要：
1、中航信托公司向成城公司發(fā)放信托貸款本金為2億元，隆僑公司以其名下房產(chǎn)為該筆貸款提供擔保，并在與中航公司簽訂的抵押合同中承諾對“主合同項下的全部債務(wù)”提供擔保。
2、另查明，案涉抵押房產(chǎn)已辦理了抵押登記，抵押房產(chǎn)的他項權(quán)證上記載所擔?！皞鶛?quán)數(shù)額”為2.255億元。
3、中航公司、成城公司、隆僑公司在公證處對上述信托貸款合同、抵押合同辦理了公證并賦予強制執(zhí)行效力。
4、成城公司無力清償?shù)狡谫J款，中航公司依據(jù)上述執(zhí)行證書【確定的執(zhí)行標的數(shù)額（包含利息、違約金、罰息）高達4億余元】申請法院對隆僑公司名下抵押房產(chǎn)強制執(zhí)行。
爭議焦點：
執(zhí)行證書是否擴大了隆僑公司的責任范圍問題？
法院觀點：
案涉抵押合同第四條關(guān)于抵押擔保的范圍的約定是主合同項下的全部債務(wù)，據(jù)此，（2012）洪青經(jīng)證字第347號執(zhí)行證書按照《聯(lián)合通知》第六條的規(guī)定，并根據(jù)當事人抵押合同的約定，簽發(fā)執(zhí)行證書，注明了隆僑公司基于抵押合同的抵押人身份，并注明執(zhí)行標的包括債務(wù)本金、利息、違約金、罰息等，并無不妥。
隆僑公司還提出，依據(jù)《擔保法解釋》第六十一條規(guī)定“抵押物登記記載的內(nèi)容與抵押合同約定的內(nèi)容不一致的，以登記記載的內(nèi)容為準?！眻?zhí)行證書認定的執(zhí)行標的數(shù)額與抵押登記不一致的應(yīng)以登記內(nèi)容為準，該公司承擔擔保責任的范圍為抵押登記的2.255億元。該理由是對法律的錯誤理解，該條文是對抵押登記內(nèi)容的規(guī)定，而非是對抵押擔保范圍的規(guī)定，執(zhí)行證書根據(jù)抵押合同的約定，認定執(zhí)行標的為全部債務(wù)，并無不妥。
案例索引：
（2015）執(zhí)復字第38號
相關(guān)法條：
《擔保法》
第四十六條 抵押擔保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)抵押權(quán)的費用。抵押合同另有約定的，按照約定。
《擔保法解釋》
第六十一條 抵押物登記記載的內(nèi)容與抵押合同約定的內(nèi)容不一致的，以登記記載的內(nèi)容為準。
《九民會議紀要》
58.【擔保債權(quán)的范圍】以登記作為公示方式的不動產(chǎn)擔保物權(quán)的擔保范圍，一般應(yīng)當以登記的范圍為準。但是，我國目前不動產(chǎn)擔保物權(quán)登記，不同地區(qū)的系統(tǒng)設(shè)置及登記規(guī)則并不一致，人民法院在審理案件時應(yīng)當充分注意制度設(shè)計上的差別，作出符合實際的判斷：一是多數(shù)省區(qū)市的登記系統(tǒng)未設(shè)置“擔保范圍”欄目，僅有“被擔保主債權(quán)數(shù)額（最高債權(quán)數(shù)額）”的表述，且只能填寫固定數(shù)字。而當事人在合同中又往往約定擔保物權(quán)的擔保范圍包括主債權(quán)及其利息、違約金等附屬債權(quán)，致使合同約定的擔保范圍與登記不一致。顯然，這種不一致是由于該地區(qū)登記系統(tǒng)設(shè)置及登記規(guī)則造成的該地區(qū)的普遍現(xiàn)象。人民法院以合同約定認定擔保物權(quán)的擔保范圍，是符合實際的妥當選擇。二是一些省區(qū)市不動產(chǎn)登記系統(tǒng)設(shè)置與登記規(guī)則比較規(guī)范，擔保物權(quán)登記范圍與合同約定一致在該地區(qū)是常態(tài)或者普遍現(xiàn)象，人民法院在審理案件時，應(yīng)當以登記的擔保范圍為準。
實務(wù)分析：
在債權(quán)債務(wù)關(guān)系明確，設(shè)立抵押且依法辦理了抵押登記，取得了他項權(quán)利證書的情形下，行使抵押權(quán)時仍有數(shù)額爭議。因為多數(shù)省區(qū)市的登記機關(guān)登記辦理《他項權(quán)利證書書》時，在“債權(quán)數(shù)額”欄目只允許當事人填寫固定數(shù)額，不允許添加說明性、補充性的內(nèi)容。實務(wù)中，權(quán)利人在抵押合同中往往把利息、違約金、實現(xiàn)擔保物權(quán)的費用都約定在抵押擔保的范圍，但是當事人在登記機構(gòu)登記時登記機關(guān)一律不予記載，包括備注欄也不允許填寫上述約定性內(nèi)容。登記機構(gòu)的《他項權(quán)利證書》格式規(guī)定是引發(fā)當事人訴爭的根本原因。
本文援引判例，明確表明：由于地區(qū)登記系統(tǒng)設(shè)置及登記規(guī)則造成合同約定擔保范圍與登記不一致的，抵押權(quán)人依據(jù)《他項權(quán)利證書》主張抵押權(quán)時，應(yīng)當結(jié)合登記機關(guān)備案的《抵押合同》判定享有抵押權(quán)的債權(quán)數(shù)額。在當事人沒有明確約定限制擔保數(shù)額的前提下，不能違背當事人意志以登記機關(guān)他項權(quán)證上登記的數(shù)額限制抵押權(quán)范圍，本判例精神在九民會議紀要中進一步予以明確。
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