一、刑修（六）草案說明

該罪名是2006年刑修（六）中新增的罪名，刑修（六）草案說明中對其立法背景和目的進行了介紹：

有些部門提出，負責經(jīng)營、管理保險資金、社會保障基金、住房公積金等公眾資金的單位，違反國家規(guī)定運用資金的，將會嚴重影響公眾資金的安全，影響社會穩(wěn)定，對情節(jié)嚴重的，應當追究刑事責任。法制工作委員會經(jīng)同有關部門研究，擬在刑法中增加規(guī)定：……對保險公司、保險資產(chǎn)管理公司、證券投資基金管理公司、社會保障基金管理機構、住房公積金管理機構等公眾資金經(jīng)營、管理機構，違反國家規(guī)定運用資金，情節(jié)嚴重的，追究刑事責任。

二、劉憲權,周舟.違法運用資金罪的刑法分析

在市場經(jīng)濟條件下,作為社會的安全網(wǎng)和穩(wěn)定器的社會保障制度在維護社會穩(wěn)定和社會安全方面發(fā)揮著重要的作用。鑒于社會保障制度的重要意義,國家對于社會保障基金以及其他公眾資金的投資、使用有著極為嚴格而明確的規(guī)定,有關單位和個人均不得違反。但是,盡管國家制定頒布了相關規(guī)定,仍然有個別黨政機關工作人員和社會上的不法分子,出于自己的私利,置黨紀國法于不顧,違法違規(guī)操作,挪用社會保障基金、住房公積金,或者以社會保障基金和住房公積金為抵押從而騙取公款,涉案數(shù)額之大令人發(fā)指,給公眾資金的安全造成了重大的隱患。為此,《刑法修正案（六）》對刑法進行了修正并增設了“違法運用資金罪”。

一、關于本罪主體

本罪的主體范圍為特定主體，即社會保障基金管理機構、住房公積金管理機構等公眾資金管理機構，以及保險公司、保險資產(chǎn)管理公司、證券投資基金管理公司。另外也有少部分學者認為不應存在“單罰制”下的單位犯罪，進而認為本罪屬于自然人犯罪，其主體是社會保障基金管理機構、住房公積金管理機構等公眾資金管理機構，以及保險公司、保險資產(chǎn)管理公司、證券投資基金管理公司中直接負責的主管人員和其他直接責任人員。[1]

二、關于“違反國家規(guī)定運用資金”

1.對“國家規(guī)定”范圍的理解

根據(jù)《刑法》第96條的規(guī)定,刑法中所稱的“違反國家規(guī)定”是指違反全國人民代表大會及其常務委員會制定的法律和決定，國務院制定的行政法規(guī)、規(guī)定的行政措施、發(fā)布的決定和命令。由此可知，立法者更傾向于對違法運用資金罪的違法依據(jù)采取嚴格解釋，即將規(guī)范性文件的制定主體限定在全國人大及其常委會和國務院。具體而言，包括：（1）國家關于社會保障基金、住房公積金運用的相關規(guī)定，如《全國社會保障基金投資管理暫行辦法》、《全國社會保障基金境外投資管理暫行規(guī)定》、《住房公積金管理條例》等；（2）國家對保險公司、保險資產(chǎn)管理公司、證券投資管理公司運用資金的規(guī)定，如《保險法》、《證券法》、《證券投資基金法》、《證券投資基金管理公司管理辦法》等。上述規(guī)定部分內(nèi)容已列于本文第一部分。

需要注意的是，隨著社會經(jīng)濟的不斷發(fā)展，上述規(guī)定中資金的適用范圍可能會發(fā)生變化。例如，《保險法》對于保險資金的投資渠道已經(jīng)在2009年修訂時有所拓寬。在2009年修訂之前，舊《保險法》第一百零五條規(guī)定：保險公司的資金運用，限于在銀行存款、買賣政府債券、金融債券和國務院規(guī)定的其他資金運用形式。保險公司的資金不得用于設立證券經(jīng)營機構，不得用于設立保險業(yè)以外的企業(yè)。保險公司運用的資金和具體項目的資金占其資金總額的具體比例，由保險監(jiān)督管理機構規(guī)定。而在2009年修訂之后，以及在2015年修正的《保險法》中，均在一百零六條保險公司的資金運用限于下列形式：（一）銀行存款；（二）買賣債券、股票、證券投資基金份額等有價證券；（三）投資不動產(chǎn)；（四）國務院規(guī)定的其他資金運用形式。比較而言，“買賣政府債券、金融債券”拓寬為“買賣債券、股票、證券投資基金份額等有價證券”，并增加了“投資不動產(chǎn)”的內(nèi)容，同時還刪除了之前“保險公司的資金不得用于設立證券經(jīng)營機構，不得用于設立保險業(yè)以外的企業(yè)”的條款。如果相關主體的行為違反了當時的國家規(guī)定，而后又因法律法規(guī)的調(diào)整而歸于合法，則根據(jù)“從舊兼從輕”原則，不能將此類行為認定為犯罪。而如果相關主體的行為符合當時的國家規(guī)定，但法律法規(guī)在此后的調(diào)整中又對此類行為進行了禁止，則在這種情況下，則仍應依據(jù)“從舊兼從輕”原則，不應認定為犯罪[2]。

2.關于“運用”的理解

“運用”，首先應包括“動用”、“提取”、“動支”等行為。實踐中主要體現(xiàn)在以下一些形式：將客戶資產(chǎn)管理業(yè)務與其他業(yè)務混合操作；以轉移資產(chǎn)管理賬戶收益或者虧損為目的，在自營賬戶與資產(chǎn)管理賬戶之間或者不同的資產(chǎn)管理賬戶之間進行買賣，損害客戶的利益；以獲取傭金或其他利益為目的運用客戶資金進行超出委托授權以外的交易；將委托理財資產(chǎn)用于資金拆借、貸款、抵押融資、對外擔保等用途或者用于可能承擔無限責任的投資等。[3]此外，這里的“運用”還應包含刑法第185條第1、2款中的“挪用”情況。[4]

3.司法實踐

在“胡某某等案”中，法院判定中融XX公司向關聯(lián)企業(yè)資金拆借的行為超出了《保險法》及國務院相關文件規(guī)定的保險資金運用范圍。