審慎經(jīng)營本是金融法里面的一個基本概念。審慎經(jīng)營規(guī)則是指以審慎會計原則為基礎，真實、客觀、全面地反映金融機構的資產(chǎn)價值和資產(chǎn)風險，負債價值和負債成本、財務盈虧和資產(chǎn)凈值以及資本充足率等情況。在銀監(jiān)會對商業(yè)銀行的處罰案件中，我們經(jīng)?？梢栽诒O(jiān)督機關的處罰事由和處罰原因中找到“違反審慎經(jīng)營規(guī)則”的表述。例如：江蘇省銀監(jiān)局2018年首批罰單，4家銀行和兩個人被罰，罰款共計150萬元。其中江蘇海門建信村鎮(zhèn)銀行的主要違法違規(guī)事實（案由）是違規(guī)發(fā)放個人消費貸款用于購房，嚴重違反審慎經(jīng)營規(guī)則，被罰30萬元。廣發(fā)銀行南通分行被處罰款的主要違法違規(guī)事實（案由）是內(nèi)控機制長期不健全，嚴重違反審慎經(jīng)營規(guī)則，被罰50萬元。中國銀行南通分行被處罰的主要違法違規(guī)事實（案由）是向客戶轉嫁融資成本，違反票據(jù)承兌等結算業(yè)務規(guī)定，被罰20萬元。北京銀保監(jiān)局發(fā)布行政處罰信息公開表顯示，中國華融北京分公司因不良資產(chǎn)收購業(yè)務嚴重違反審慎經(jīng)營規(guī)則，被責令改正，并罰款70萬元。

關于審慎經(jīng)營規(guī)則的概念，《中華人民共和國銀行監(jiān)督管理辦法》的第二十一條作了較詳盡地表述：銀行業(yè)金融機構的審慎經(jīng)營規(guī)則，由法律、行政法規(guī)規(guī)定，也可以由國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構依照法律、行政法規(guī)制定。前款規(guī)定的審慎經(jīng)營規(guī)則，包括風險管理、內(nèi)部控制、資本充足率、資產(chǎn)質量、損失準備金、風險集中、關聯(lián)交易、資產(chǎn)流動性等內(nèi)容。銀行業(yè)金融機構應當嚴格遵守審慎經(jīng)營規(guī)則。因此，根據(jù)現(xiàn)有的法律法規(guī)，構成對銀行的審慎監(jiān)管必須符合以下兩個要件：一是形式要件，即相關審慎經(jīng)營規(guī)則應當由法律、行政法規(guī)規(guī)定，或者由銀監(jiān)會依照法律法規(guī)制定；二是內(nèi)容要件，即相關審慎經(jīng)營規(guī)則應包含風險管理、內(nèi)部控制、資本充足率、資產(chǎn)質量、損失準備金、風險集中、關聯(lián)交易、資產(chǎn)流動性等內(nèi)容。銀行審慎經(jīng)營規(guī)則的淵源主要是：法律、行政法規(guī)、銀保監(jiān)會制定的規(guī)章、規(guī)則?？梢姡瑢徤鹘?jīng)營規(guī)則并不是僅具有“指導”作用，而是必須得到遵守，并且法律賦予其豐富的內(nèi)涵。從法律條文上看，審慎經(jīng)營規(guī)則并不是一種具體行為，而是一個原則，在金融業(yè)務的各方面全流程都需要遵守。審慎經(jīng)營的目標在于使從事業(yè)務的性質與所承擔的風險水平與其風險管理能力相匹配，從而將業(yè)務活動所涉及的風險控制在可以承受的范圍內(nèi)。如果把審慎經(jīng)營比作一個天平，那么一端是風險，另一端是經(jīng)營，審慎經(jīng)營的目標就是實現(xiàn)二者的平衡。

通過對銀監(jiān)會對商業(yè)銀行的處罰案件的梳理總結，我們可以得知，銀行在轉讓不良資產(chǎn)的過程中常會出現(xiàn)的違規(guī)行為主要有以下幾種：

1、違規(guī)轉讓不符合不良資產(chǎn)認定標準的信貸資產(chǎn)。在上述被處罰的五家銀行中上海銀行徐匯支行的違規(guī)行為便是這一情形，被認定為嚴重違反審慎經(jīng)營規(guī)則。

2、違規(guī)通過重組貸款、虛假盤活、過橋貸款、以貸收貸或者簽訂抽屜協(xié)議等途徑掩蓋資產(chǎn)質量或者掩蓋短期不良資產(chǎn)。如平安銀行上海分行因違規(guī)發(fā)放重組貸款掩蓋不良貸款被上海銀監(jiān)會處以罰款。

3、利用空殼公司或設立其他平臺與關聯(lián)賬戶融資承接不良貸款。2020年，營口農(nóng)村商業(yè)銀行股份有限公司因存在借道銀行、企業(yè)進行不良資產(chǎn)非真實性轉讓，實現(xiàn)不良貸款虛假出表的行為，被中國銀行保險監(jiān)督管理委員會營口監(jiān)管分局罰款20萬元。

4、通過各類資管計劃違規(guī)轉讓等方式實現(xiàn)不良資產(chǎn)非潔凈出表或虛假出表。2020年12月16日，據(jù)銀保監(jiān)會官網(wǎng)稱，浙江民泰商業(yè)銀行股份有限公司，因未按照審慎經(jīng)營規(guī)則進行全面風險管理，通過不良信貸資產(chǎn)的非真實潔凈轉讓方式隱藏不良貸款，被臺州銀保監(jiān)分局處罰。

5、非真實轉讓不良資產(chǎn)，即安全資產(chǎn)劃歸為不良資產(chǎn)，造成金融機構資產(chǎn)流失和利益輸送現(xiàn)象。如深圳銀監(jiān)局公布的關于江蘇銀行深圳分行的行政處罰信息公開表表示深圳分行存在非真實轉讓不良資產(chǎn)，非真實轉讓風險資產(chǎn)，嚴重違反審慎經(jīng)營規(guī)則的行為，故被處以罰款。

6、將正常和關注類貸款與不良資產(chǎn)一起打包處置、附帶回購協(xié)議打包處置不良資產(chǎn)等銀行違規(guī)掩蓋或處置不良資產(chǎn)情形。

（一）中國銀監(jiān)會辦公廳《關于商業(yè)銀行向社會投資者轉讓貸款債權法律效力有關問題的批復》（銀監(jiān)辦發(fā)[2009]24號）明確了銀行不良資產(chǎn)轉讓的規(guī)則和條件，也是基于審慎經(jīng)營規(guī)則的要求。總結如下：

1、銀行轉讓不良資產(chǎn)不屬于違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，應被認定合同有效；

2、商業(yè)銀行可以將貸款債權轉讓給自然人、其他組織，以及金融機構和非金融機構法人；

3、轉讓具體貸款債權的行為屬于債權人將合同權利轉讓給第三人，并非向社會不特定對象發(fā)放貸款的經(jīng)營性活動，不涉及從事貸款業(yè)務的資格問題，受讓主體無須具備從事貸款業(yè)務的資格；

4、商業(yè)銀行向社會投資者轉讓貸款債權必須操作規(guī)范：要建立風險管理制度、內(nèi)部控制制度等相應的制度和內(nèi)部批準程序；對轉讓的貸款債權，應當采取拍賣等公開形式，以形成公允的價格，接受社會監(jiān)督；轉讓貸款債權的，應當向銀監(jiān)會或者派出機構報告，接受監(jiān)督部門的監(jiān)督檢查。

（二）《中國銀監(jiān)會辦公廳關于規(guī)范金融資產(chǎn)管理公司不良資產(chǎn)收購業(yè)務的通知》（銀監(jiān)辦發(fā)〔2016〕56號）對轉讓行為提出了一系列規(guī)范要求，特別強調了不良資產(chǎn)轉讓行為的真實性原則。要求轉出方自身不得安排任何顯性或者隱性的回購條件，禁止資產(chǎn)轉讓雙方采取簽訂回購協(xié)議、即期買斷加遠期回購協(xié)議等方式規(guī)避監(jiān)管。

（三）《金融企業(yè)不良資產(chǎn)批量轉讓管理辦法》的相關規(guī)定：銀行在轉讓不良資產(chǎn)的過程中應當嚴格遵循審慎經(jīng)營規(guī)則，應明確可轉讓的不良貸款的標準及范圍，嚴格遵循規(guī)范化的轉讓流程。

在過去三年左右的時間里，我國銀行業(yè)共處置不良資產(chǎn)超過12萬億元。其中，僅去年一年，不良資產(chǎn)處置規(guī)模就超過了3萬億元。在不良資產(chǎn)處置過程中，存在不少的違規(guī)問題。近年來，銀監(jiān)會逐漸將銀行違反審慎經(jīng)營規(guī)則，違規(guī)掩蓋或處置不良資產(chǎn)作為整治的重點。筆者身為法律工作者，以近日5家商業(yè)銀行被銀監(jiān)局處罰300萬元一事為引，對審慎經(jīng)營規(guī)則在銀行轉讓處置不良資產(chǎn)過程中的具體運用問題展開梳理分析，從對審慎經(jīng)營規(guī)則在整個銀行業(yè)中的具體含義出發(fā)，總結近年來商業(yè)銀行違規(guī)轉讓不良資產(chǎn)嚴重違反審慎經(jīng)營規(guī)則的主要情形，并對應遵守的具體規(guī)則要求和條件進行了簡要介紹，以期能夠給實踐中商業(yè)銀行在轉讓處置不良資產(chǎn)時有所參考，避免違反審慎經(jīng)營規(guī)則的情況發(fā)生。