作者：王利平，華城律所

來源：專注不良和法律顧問律師團（ID：gh_c1d0498f9733）

對破產財產及分配的簡析

序言

此前，筆者分享過關于人民法院執(zhí)行中參與分配的法律問題。今天筆者和大家共同學習關于破產企業(yè)財產分配中的法律問題。目前，我國經濟處于轉型期，對于不符合我國發(fā)展方向及環(huán)境污染嚴重的企業(yè)，我國鼓勵轉型或者通過破產清算的方式退出市場，因此導致大良企業(yè)通過破產方式退出經營。筆者借助此文簡單介紹一下在實踐中破產清算企業(yè)中的財產分配問題。

一、破產財產

破產財產是指：企業(yè)被宣告破產后，屬于破產企業(yè)的全部財產。破產財產主要由下列財產構成：（1）破產宣告時，破產企業(yè)經營管理的財產；（2）在破產宣告后破產程序終結前所得的財產；（3）破產企業(yè)有權取回或者將來可以行使的請求權或利益。（4）其他應當歸破產企業(yè)所有的財產和權益，比如對外享有的第三方債權。對于破產企業(yè)所有的商標、專利等知識產權以及可以變現(xiàn)的其他無形財產等都應當是破產企業(yè)的財產。

相對于破產財產，不屬于破產財產的情況主要有如下：（1）破產企業(yè)因租賃、借用、保管、試用等未取得所有權的財產；（2）屬于法律嚴禁流通的財產，比如發(fā)放給軍隊或安保企業(yè)槍支彈藥、接受捐贈的人體試驗器官等等；（3）存在法定優(yōu)先權的財產，權利人沒有放棄優(yōu)先權的財產；（4）不具有財產價值的事物，比如名稱、信譽等。

關于法院受理破產時，相應款項已經到達法院的賬號沒有支付給申請執(zhí)行人，該款項是否屬于破產財產？根據(jù)《最高人民法院對重慶市高級人民法院的答復》【（2017）最高法民他72號】的規(guī)定，債務人的相應款項在執(zhí)行法院控制的賬戶中，沒有發(fā)放給申請執(zhí)行人的，人民法院應中止對案件的執(zhí)行，相應款項屬于破產財產，由相應法院把款項依法轉給破產受理法院的相應賬戶。筆者曾經遇到過該情況，一個普通債權的申請執(zhí)行人以為執(zhí)行款項都已到執(zhí)行法院賬戶了，就認為萬事大吉，等待發(fā)放執(zhí)行款即可，正好在發(fā)放前收到其他法院的受理破產的告知書，導致相應執(zhí)行款作為破產財產而分配。根據(jù)《最高人民法院關于執(zhí)行款物管理工作的規(guī)定》的規(guī)定，執(zhí)行款項，可以扣劃到法院的執(zhí)行專戶，也可以執(zhí)行扣劃到申請執(zhí)行人的賬戶。對于屬于網絡執(zhí)行查扣或者有爭議、需再分配的執(zhí)行款等特殊情況下，相應執(zhí)行款需要執(zhí)行到人民法院的專戶外，其他款項可以直接裁定將相應執(zhí)行款支付到申請執(zhí)行人賬戶。筆者建議，對于被執(zhí)行人為企業(yè)，執(zhí)行款項到達法院的賬戶時，作為申請執(zhí)行人或其代理人應當積極與執(zhí)行法官溝通，積極提交相應材料，催促執(zhí)行法院盡快把相應款項匯入申請執(zhí)行人的賬戶，防止在期間人民法院受理被執(zhí)行人的破產而導致相應款項無法發(fā)放給申請執(zhí)行人。

二、破產財產的管理

企業(yè)在沒有被宣告破產前我們稱為債務人。相應債務人可以通過重整、和解等方式自救或者被挽救。在被宣告破產后，被稱為破產人。由債權人或者債務人向人民法院申請破產清算的，人民法院在受理破產申請時應當同時指定管理人，債務人的財產由管理人負責管理，管理人接管債務人的經營管理，負責債務人的訴訟執(zhí)行案件程序繼續(xù)進行。人民法院受理企業(yè)的破產申請時，企業(yè)的管理人員或者持有企業(yè)相應資料、財物等的，應當及時把相應資料、財物、印章等交給管理人，相應人員未經同意，不得再代表企業(yè)從事經營管理活動。破產管理人根據(jù)具體情況，可以決定繼續(xù)或者停止債務人的經營，非重大事項不需要債權人或法院同意，由管理人依法決定。管理人接受債權人、人民法院的監(jiān)督。

人民法院受理破產后，債務人不得對外清償債務或者放棄相應債權。違反規(guī)定清償債務等導致?lián)p失的，相應人員承擔賠償責任。實踐中，對于違反規(guī)定清償?shù)模楣?jié)嚴重的根據(jù)《中華人民共和國刑法》第162條規(guī)定的妨害清算罪追究刑事責任。另根據(jù)相應司法解釋的規(guī)定，造成債權人或者其他人直接經濟損失在10萬元以上的，則追究刑事責任。

三、管理人對優(yōu)先債權收取的報酬

根據(jù)《破產法》和《最高人民法院關于審理企業(yè)破產案件確定管理人報酬的規(guī)定》（以下簡稱：管理人報酬規(guī)定），管理人有權與優(yōu)先權債權人協(xié)商確定從優(yōu)先權債權人處收取一定報酬，一般都要求管理人遵守多快好省的原則通過各種方式對抵押物等進行變現(xiàn)。在實踐中，也經常存在管理人與具有優(yōu)先權的債權人簽訂相應協(xié)議，根據(jù)管理人處理相應優(yōu)先權財產的結果，收取一定的報酬。筆者認為，該做法比較好，實踐中應當積極鼓勵。

上述做法，對高效、高質量的處置抵押物等起到積極作用。這個觀點，實踐中，有些專業(yè)人士提出反對意見，認為這種做法會侵害普通債權人的合法權益，存在廉價處理抵押物等的情況。筆者認為，現(xiàn)實中不排除存在這種風險。但是，由于破產管理人會收到人民法院和全體債權人的監(jiān)督，法律也有規(guī)定破產管理人瀆職、違法的法律責任。另外，抵押物、質押物等財產價值會通過人民法院委托評估的方式確定價值，拍賣抵押物等都是通過網絡競拍的方式進行處理，存在人民法院和全體債權人、債務人以及廣大網名等多方主體的監(jiān)督，可以大大減少和降低上述擔憂。

四、破產財產分配

根據(jù)破產法規(guī)定，人民法院受理破產申請后，應當解除對破產財產的查封、扣押、凍結。人民法院和全部債權人監(jiān)督破產管理人在破產財產分配中的相應行為。

根據(jù)《破產法》第113條規(guī)定，破產財產在優(yōu)先清償破產費用和共益?zhèn)鶆蘸螅瑑?yōu)先清償勞動者的工資、撫恤金、社會保險等員工債權，然后再清償稅費，最后清償普通債權。破產財產不足以清償同一順序的，則按照比例分配。破產企業(yè)的董事、監(jiān)事和高級管理人員的工資按照該企業(yè)職工的平均工資計算。

1、對于破產費用和共益?zhèn)鶆諔攦?yōu)先支付的問題。

筆者認為，對破產費用和共益?zhèn)鶆諔攦?yōu)先支付，該做法正當合理。破產費用和共益?zhèn)鶆帐侵冈谄飘a程序中為破產債權人的共同利益而支付的費用。實踐中，主要有訴訟費、調查費、管理人報酬、繼續(xù)履行合同事務產生的費用等。由于該費用優(yōu)先支付，因此管理人可以積極參與執(zhí)行破產事務，他們基本不用擔心報酬和處置中的相應費用問題。如果發(fā)現(xiàn)破產財產無法支付破產費用和共益?zhèn)鶆盏?，則應當先行支付破產費用，并終結破產程序，提請法院宣告?zhèn)鶆杖似飘a。

關于在破產中享有優(yōu)先權的債權人是否承擔破產費用和共益費用問題，法律沒有明確規(guī)定。《企業(yè)破產法》第43條和第113條的 規(guī)定，破產費用和共益?zhèn)鶆沼蓚鶆杖素敭a隨時清償。在實踐中，破產財產既有無優(yōu)先權的債權，又有存在抵押、質押等優(yōu)先權的債權，則破產費用和共益?zhèn)鶆赵瓌t上應當優(yōu)先從無擔保的破產財產中支付。如果破產財產全部都有抵押的，破產費用和共益?zhèn)鶆諔斢蓮南鄳獌?yōu)先權的財產中支付。實踐中，為了提供工作效力和質量，在現(xiàn)實中對于享有優(yōu)先權的債權人和普通債權人來說，管理人的某種行為既為優(yōu)先權的債權人和普通債權人以及債務人的共同利益。在此種情況下，如果享有優(yōu)先權的破產財產被優(yōu)先處置，則相應的破產費用和共益?zhèn)鶆談t從處置優(yōu)先權的債權中支付。筆者認為，這種做法應當值得鼓勵，主要理由還是因為這樣可以提高破產財產的變現(xiàn)效率，同時對于管理人等參與處置的活動起到積極作用。同時，筆者認為應把破產費用和共益?zhèn)鶆諒奶幹脙?yōu)先權的債權中支付情況與優(yōu)先權的債權人協(xié)商，如果協(xié)商不成的，根據(jù)效率原則和兼顧公平原則，管理人可以積極履行自己的職責，自己決定即可。管理人相應決定，優(yōu)先權債權人有異議的則可以通過債權人會議和法院等進行監(jiān)督和救濟。

2、關于支付勞動者工資、傷殘補助、撫恤金、補償金等問題。

根據(jù)《企業(yè)破產法》第113條的規(guī)定，破產財產在優(yōu)先清償破產

費用和共益?zhèn)鶆蘸?，再清償工資、傷殘補助、撫恤金等。根據(jù)該條款，位于該順序的還有應當劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用。筆者提示各位，僅僅指劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險和基本醫(yī)療保險，其他社會保險費用，比如：債務人欠繳的基本養(yǎng)老保險和基本醫(yī)療保險應當納入統(tǒng)籌基金的部分，勞動者的工傷保險費、生育保險費、失業(yè)保險費是在第二順序清償，這三項社保費用和公積金費用和稅費作為第二順序進行清償。關于這個問題，實踐中有時管理人也會偶爾搞錯，請大家注意。

3、對于勞動者公積金是否屬于普通債權進行清償，實踐中存在沖突。

在2018年3月4日最高人民法院關于印發(fā)《全國法院破產審判工作會議紀要》的通知第27項中明確規(guī)定債權人欠繳的住房公積金，按照拖欠職工的工資性質清償。根據(jù)該規(guī)定，相應的勞動者住房公積金屬于工資性質，和勞動者工資同一順序清償。筆者認為該規(guī)定不太合理。

筆者認為，根據(jù)我國開始實行公積金的時間為1994年7月18日國務院頒布《關于深化城鎮(zhèn)住房制度改革的決定》后開始在全國范圍內推廣公積金的繳納，到1999年基本在全國確定公積金的繳納問題。而《企業(yè)破產法》是2006年8月27日通過并發(fā)布實施的。公積金實行在先，企業(yè)破產法實行在后，立法者當時肯定考慮了相應公積金是否優(yōu)先的問題，既然相應企業(yè)破產法中沒有關于勞動者住房公積金享有優(yōu)先清償順序的規(guī)定，因此，筆者認為，勞動者住房公積金債權屬于普通債權清償。同時，對于破產企業(yè)來說，本身債務非常嚴重，如果擴大對企業(yè)破產法規(guī)定的清償順序的解釋，則會嚴重侵害其他債權人的合法權益。再者，根據(jù)《工資總額規(guī)定》、《公積金管理條例》、《勞動爭議仲裁調解法》等規(guī)定，沒有規(guī)定公積金屬于工資組成部分，仲裁委員會不受理關于公積金的申請事項。

4、關于支付稅費和工傷保險費、生育保險費、失業(yè)保險費問題。

根據(jù)《企業(yè)破產法》第113條的規(guī)定，稅費和除本條第一順序的社會保險費用外屬于第二順序清償責任。關于債務人欠繳的基本養(yǎng)老保險和基本醫(yī)療保險應當納入統(tǒng)籌基金的部分、工傷保險費、生育保險費、失業(yè)保險費應當在第二順序清償，不能和工資等作為第一順序進行清償，筆者剛剛在上一段已經闡述，在此不再重復。

筆者在此與大家討論一下在破產程序中稅費清償順序的問題。實踐中，存在稅費與優(yōu)先權債權人分配沖突問題。根據(jù)《破產法》第109條和113條的規(guī)定與《稅收征收管理法》第45條兩部法律對稅費征收和擔保債權的清償順序不一致，導致實踐中管理人在清償相應債權時存在不同的做法。筆者認為，應當適用《破產法》中規(guī)定的對于在破產程序中享有優(yōu)先權的債權應當在稅費之前進行清償，而不能適用《稅收征收管理法》第45條中規(guī)定的按照稅費是否產生在相應財產設定抵押、質押等之前的規(guī)定清償。筆者的主要理由如下：（1）兩部法律具有全國人大常委會制定，根據(jù)新法優(yōu)于舊法原則，應當適用《企業(yè)破產法》中的相應規(guī)定。由于《稅收征收管理法》的實施時間是2001年5月1日，但是《企業(yè)破產法》的實施時間是2007年6月1日，企業(yè)破產法是新法。（2）根據(jù)特別法優(yōu)于一般法的原則，也應當適用《企業(yè)破產法》中的相應規(guī)定。在破產程序中，企業(yè)破產法是特別法，應當適用其相應規(guī)定。而稅收征收管理法是針對正常的企業(yè)的稅收規(guī)定。（3）根據(jù)《全國法院破產審判工作會議紀要》（2018年3月4日發(fā)布）第28項規(guī)定：“破產債權的清償原則和順序。對于法律沒有明確規(guī)定清償順序的債權，人民法院可以按照人身損害賠償債權優(yōu)先于財產性債權、私法債權優(yōu)先于公法債權、補償性債權優(yōu)先于懲罰性債權的原則合理確定清償順序。因債務人侵權行為造成的人身損害賠償，可以參照企業(yè)破產法第113條第1款第1項規(guī)定的順序清償，但其中涉及的懲罰性賠償除外。破產財產依照企業(yè)破產法第113條規(guī)定的順序清償后仍有剩余的，可依次用于清償破產受理前產生的民事懲罰性賠償金、行政罰款、刑事罰金等懲罰性債權。”。另外，還需要注意一點，根據(jù)《最高人民法院關于稅務機關就破產企業(yè)欠繳稅款產生的滯納金提起的債權確認之訴應否受理問題的批復》，破產企業(yè)在破產案件受理前因欠稅款產生的滯納金屬于普通破產債權，而拖欠的稅款屬于第二清償順序。在破產案件受理后欠稅款產生的滯納金不屬于破產債權。

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原標題： 破產財產及其分配簡析