作者：王恒律師|股度股權(quán)律師團隊

來源：股度股權(quán)

首先，我們談一下什么是并購要約邀請？

無論是資產(chǎn)并購還是股權(quán)并購，并非全部由交易雙方直接協(xié)商進行交易，出讓方委托中介機構(gòu)如投資銀行向潛在買方（投資公司）發(fā)出交易的要約邀請，由投資公司在接到要約邀請后在約定的時間內(nèi)進行要約報價，由出讓方在幾家報價的投資公司中選擇出價最高的公司按照要約邀請和報價函中議定的規(guī)則訂立合同進行交易。這種做法實際是出讓方為了獲得一個好的交易價格將競爭機制引入交易價格的形成和交易對方的選擇過程。而要約邀請函是出讓方通過中介機構(gòu)發(fā)給潛在買家，請求其在規(guī)定的時間按照要求就交易標(biāo)的進行報價的書面函件。

一、這里簡單講一下要約邀請式并購交易的工作程序

1、適用對象：出讓股權(quán)或資產(chǎn)，而增資并購或合并并購基本不適用。并且，交易的支付方式也只有貨幣。也就是一方出讓股權(quán)或資產(chǎn)，另一方支付貨幣。

2、工作程序

1）股權(quán)出讓方內(nèi)部擬定方案并通過決議

2）委托投資銀行等中介機構(gòu)。出讓方應(yīng)當(dāng)說明自己的交易意向、交易范圍、交易方案和交易目標(biāo)，出讓方和中介機構(gòu)會訂立委托合同，后面的工作基本由中介機構(gòu)完成，委托人只作出決定即可。

3）尋找潛在交易對象。結(jié)合目標(biāo)公司所處的行業(yè)和地域，尋找最有能力和最有實力的潛在買家。

4）中介機構(gòu)與潛在買家接觸，試探潛在買家的意向。

5）與潛在買家簽訂保密協(xié)議。

6）向潛在買家發(fā)出要約邀請。會通知潛在買家交易的范圍、基本情況、報價的要求和截止時間。

7）潛在買家進行最初報價。示意性的，第一輪沒有約束力。

8）潛在買家第二輪報價。對象：第一輪報價的前三名。第二輪報價應(yīng)當(dāng)在報價截止日前提交報價，這輪報價可能是有約束力，一旦報價者被選中將不得不交易。

9）簡要談判。談判主要是通過要約邀請和報價的方式完成，最終簽署有法律效力的合同。

10）交割。交易完成。

二、并購要約邀請重要提示（以轉(zhuǎn)讓方的角度）

（一）內(nèi)部流程確保無瑕疵

這里的內(nèi)部流程，也就是公司內(nèi)部治理問題。如果是出讓股權(quán)，涉及股東優(yōu)先購買權(quán)問題，如果是轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)，應(yīng)該經(jīng)過權(quán)力機構(gòu)如股東會或董事會集體決議通過后才可以實施。因此，要確保內(nèi)部流程在程序上和實體上無瑕疵。因此管理層應(yīng)當(dāng)擬定方案，涉及出讓的范圍、出讓的理由、最初估價等，最后提交公司權(quán)力機構(gòu)形成決議。

（二）與中介機構(gòu)對接

出讓方要向委托機構(gòu)說明自己的交易意向、交易范圍、交易方案和交易目標(biāo)，中介機構(gòu)會根據(jù)出讓方的要求和出讓方的客觀情況編制操作方案。

（三）保密協(xié)議不可少

中介機構(gòu)尋找到4-5個潛在買家后，會安排與潛在買家訂立保密協(xié)議，一般在訂立保密協(xié)議后才會向潛在買家透露更多的信息。當(dāng)然，在要約邀請邀請函里也會約定保密條款，并明確保密條款會持續(xù)有效并適用于本交易。

（四）競價程序明晰且可操作性強

這里的競價程序是要約邀請函里明確的回復(fù)要約邀請的方式、期限、轉(zhuǎn)讓方式、交易路徑、交易價格形成的方法、出讓方披露的方法、潛在買家盡職調(diào)查的安排，等等。這些內(nèi)容和競價程序應(yīng)當(dāng)明晰，且具有操作性。

（五）要約邀請函重要細(xì)節(jié)提示      

1、簡要介紹背景。明確委托人擬出讓的標(biāo)的，明確要約邀請函是不具有約束力的要約提案，明確本提案受到之前出讓方與潛在買家訂立的保密協(xié)議的約束。

2、競價程序介紹清楚。明確分幾個階段以及每個階段要做的工作，比如第一階段會明確潛在買家享有的權(quán)利，如初步盡調(diào)和提問的權(quán)利。第二階段為潛在買家享有的權(quán)利，如進入詳細(xì)資料室的權(quán)利，獲得更多的公司信息，甚至被邀請參與目標(biāo)給管理層會面以及參觀廠房，等等。

3、提案。明確提交提案的截止時間以及提案的方式，是電子文檔遞交，還是書面提案？如果是電子文檔，應(yīng)當(dāng)明確收件電郵和收件人。如果是書面提案，應(yīng)當(dāng)明確收件人和收件地址。

提案里應(yīng)當(dāng)重點關(guān)注：

1）競價者身份。應(yīng)當(dāng)在邀請函里要求競價者公開最終受益人，并證明競價者是以負(fù)責(zé)人或最終受益人代表的身份提交提案。

2）財務(wù)能力。一般會要求競價者說明籌集資金的方法，如果是外部融資，應(yīng)當(dāng)明確告知額外的審批過程、獲得該資金需要的時間。

3）審批。要求競價者說明簽署最終協(xié)議所需的內(nèi)部審批程序、所需的時間以及管理層和董事會對本次交易的關(guān)注度。如果涉及政府審批，則應(yīng)當(dāng)告知審批的流程和所需的時間。

4）條件。要求競價者明確本次交易最終完成需要的條件，以及達成這些條件所需的時間。

5）交易團隊。明確交易團隊的名字和聯(lián)系方式，以及主要聯(lián)絡(luò)人。

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