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來源：濤動(dòng)宏觀（ID:jinrongjianghu123123)

公司治理是金融機(jī)構(gòu)監(jiān)管的重點(diǎn)，股權(quán)治理與關(guān)聯(lián)交易又是公司治理的基礎(chǔ)和重要組成部分，特別是近年來股權(quán)治理和關(guān)聯(lián)交易等詞匯頻繁出現(xiàn)在各類政策文件以及官方材料中，表明監(jiān)管部門對(duì)此特別重視。本篇報(bào)告中，對(duì)近期的一系列文件進(jìn)行梳理，剖析如下：

一、股權(quán)治理與關(guān)聯(lián)交易是金融機(jī)構(gòu)公司治理領(lǐng)域的監(jiān)管重點(diǎn)

（一）2021年6月21日，銀保監(jiān)會(huì)發(fā)布《銀行保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)關(guān)聯(lián)交易管理辦法（征求意見稿）》并非孤立文件，和之前的系列文件隸屬于同一體系。

（二）從近年一系列接管事件來看，整治金融機(jī)構(gòu)股權(quán)治理與關(guān)聯(lián)交易亂象已經(jīng)是比較明顯的政策導(dǎo)向，并將在以后成為常態(tài)化監(jiān)管要點(diǎn)。而早在2020年兩會(huì)期間，銀保監(jiān)會(huì)便表示“目前中小金融機(jī)構(gòu)股東股權(quán)領(lǐng)域的問題依然比較突出、不規(guī)范金融創(chuàng)新業(yè)務(wù)仍存挑戰(zhàn)，……推動(dòng)落實(shí)商業(yè)銀行股權(quán)托管舉措，并研究出臺(tái)大股東行為監(jiān)管指引、銀行保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)公司治理指引、關(guān)聯(lián)交易管理辦法，防止亂象反彈回潮，推動(dòng)各項(xiàng)政策落到實(shí)處”。這些文件目前已逐漸落地。

此外，2020年新發(fā)布的《商業(yè)銀行法（修改建議稿）》亦將公司治理問題納入，并重點(diǎn)討論了規(guī)范股東行為和加強(qiáng)股權(quán)管理等相關(guān)問題。

（三）近三年的監(jiān)管大檢查亦均將公司治理作為重點(diǎn)，而實(shí)際上監(jiān)管部門亦發(fā)現(xiàn)公司治理的問題集中于股東通過隱藏實(shí)控人、隱瞞關(guān)聯(lián)關(guān)系、股權(quán)代持、表決權(quán)委托、一致行動(dòng)約定等隱性行為規(guī)避監(jiān)管，主要表現(xiàn)為股權(quán)關(guān)系不透明、資本質(zhì)量不實(shí)、股東行為不當(dāng)以及違規(guī)開展關(guān)聯(lián)交易，借道同業(yè)、理財(cái)、表外等業(yè)務(wù)，或通過空殼公司虛構(gòu)業(yè)務(wù)等隱蔽方式向股東輸送利益。

（四）在公司治理層面，“實(shí)質(zhì)重于形式”以及“穿透”已經(jīng)成為兩大原則，這一點(diǎn)需要明確，意味著監(jiān)管部門的自由裁量權(quán)實(shí)際上大很多，而金融機(jī)構(gòu)及其股東、關(guān)聯(lián)方能夠規(guī)避的空間非常小。

二、政策部門對(duì)公司治理的要求是什么？

2021年6月8日，銀保監(jiān)會(huì)發(fā)布的《銀行保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)公司治理準(zhǔn)則》（銀保監(jiān)發(fā)〔2021〕14號(hào)）呈現(xiàn)了政策部門對(duì)公司治理的相關(guān)要求，除大部分內(nèi)容遵循了公司法的要求外，政策部門也有一些自己的特殊要求。

（一）什么是良好的公司治理？

根據(jù)14號(hào)文的意見，良好的公司治理包括但不限于以下內(nèi)容：（1）清晰的股權(quán)結(jié)構(gòu)；（2）健全的組織架構(gòu)；（3）明確的職責(zé)邊界；（4）科學(xué)的發(fā)展戰(zhàn)略；（5）高標(biāo)準(zhǔn)的職業(yè)道德準(zhǔn)則；（6）有效的風(fēng)險(xiǎn)管理與內(nèi)部控制；（7）健全的信息披露機(jī)制；（8）合理的激勵(lì)約束機(jī)制；（9）良好的利益相關(guān)者保護(hù)機(jī)制；（10）較強(qiáng)的社會(huì)責(zé)任意識(shí)。

（二）值得關(guān)注的一些要點(diǎn)

除一些和《公司法》重復(fù)的規(guī)定外，14號(hào)文有一些要點(diǎn)值得關(guān)注：

1、主要股東應(yīng)當(dāng)以書面形式向銀行保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)作出在必要時(shí)向其補(bǔ)充資本的長(zhǎng)期承諾，作為銀行保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)資本規(guī)劃的一部分，并在公司章程中規(guī)定公司制定審慎利潤(rùn)分配方案時(shí)需要考慮的主要因素。

2、銀行應(yīng)當(dāng)在公司章程中規(guī)定股東在本行授信逾期時(shí)的權(quán)利限制。主要股東在本行授信逾期的，應(yīng)當(dāng)限制其在股東大會(huì)的表決權(quán)，并限制其提名或派出的董事在董事會(huì)的表決權(quán)。其他股東在本行授信逾期的，商業(yè)銀行應(yīng)當(dāng)結(jié)合實(shí)際情況，對(duì)其相關(guān)權(quán)利予以限制。

3、監(jiān)管機(jī)構(gòu)可以派員列席銀行保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)等會(huì)議，銀行保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)至少提前三個(gè)工作日通知監(jiān)管機(jī)構(gòu)。銀行保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)將股東大會(huì)、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)的會(huì)議紀(jì)錄和決議等文件及時(shí)報(bào)送監(jiān)管機(jī)構(gòu)。

4、銀行保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)在公司章程中列明股東義務(wù)，明確發(fā)生重大風(fēng)險(xiǎn)時(shí)相應(yīng)的損失吸收與風(fēng)險(xiǎn)抵御機(jī)制。

5、重大經(jīng)營(yíng)管理事項(xiàng)必須經(jīng)常委研究討論后，再由董事會(huì)或高級(jí)管理層作出決定。

三、關(guān)聯(lián)交易維度：銀行保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)的綜合性規(guī)范文件來了

（一）適用范圍較廣

1、作為約束銀行保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)的綜合性政策文件，后續(xù)《銀行保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)關(guān)聯(lián)交易管理辦法（征求意見稿）》正式稿發(fā)布后，之前的《商業(yè)銀行與內(nèi)部人和股東關(guān)聯(lián)交易管理辦法》（2004年第3號(hào)令）和《保險(xiǎn)公司關(guān)聯(lián)交易管理辦法》（銀保監(jiān)發(fā)（2019）35號(hào)）將相繼廢止，相應(yīng)的關(guān)聯(lián)交易需接受前述文件的規(guī)范。

2、《銀行保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)關(guān)聯(lián)交易管理辦法（征求意見稿）》的適用于銀保監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)設(shè)立的全部金融機(jī)構(gòu)（含外國(guó)銀行分行），適用范圍較廣。具體包括三大類機(jī)構(gòu)，即銀行機(jī)構(gòu)（包括在境內(nèi)設(shè)立的商業(yè)銀行、政策性銀行、村鎮(zhèn)銀行、農(nóng)信社和農(nóng)合行）、保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)（包括在境內(nèi)設(shè)立的保險(xiǎn)集團(tuán)（控股）公司、保險(xiǎn)公司、保險(xiǎn)資產(chǎn)管理公司）和其它銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)（具體包括信托公司、金融資產(chǎn)管理公司、金融租賃公司、汽車金融公司和消費(fèi)金融公司）。

請(qǐng)注意，這里并沒有將地方AMC、小貸公司、商業(yè)保理公司、融資租賃公司等類金融機(jī)構(gòu)納入，亦不包括保險(xiǎn)公司的自保業(yè)務(wù)、企業(yè)集團(tuán)財(cái)務(wù)公司的企業(yè)成員單位業(yè)務(wù)。

（二）關(guān)注關(guān)聯(lián)交易中20個(gè)極其重要的禁止性事項(xiàng)

當(dāng)前比較明顯的導(dǎo)向是，政策文件對(duì)金融機(jī)構(gòu)的約束不再局限于具體的量化監(jiān)管指標(biāo)，一些定性的禁止性規(guī)定也越來越重要。例如，《銀行保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)關(guān)聯(lián)交易管理辦法（征求意見稿）》以及其它文件通過“不得”、“禁止”、“應(yīng)當(dāng)”等詞匯表達(dá)政策層面的背后含義。這其中針對(duì)銀行保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)的有幾個(gè)要點(diǎn)很值得關(guān)注：

1、銀行保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)不得通過掩蓋關(guān)聯(lián)關(guān)系、拆分交易等各種隱蔽方式規(guī)避重大關(guān)聯(lián)交易審批或監(jiān)管要求。

2、銀行保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)不得利用各種嵌套交易拉長(zhǎng)融資鏈條、模糊業(yè)務(wù)實(shí)質(zhì)、規(guī)避監(jiān)管規(guī)定，為股東及其關(guān)聯(lián)方違規(guī)融資、騰挪資產(chǎn)、空轉(zhuǎn)套利、隱匿風(fēng)險(xiǎn)。

3、若銀行保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)的公司治理評(píng)估結(jié)果為E級(jí)，不得開展授信類或投資類關(guān)聯(lián)交易。

4、持有銀行保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)5%以上股權(quán)的股東質(zhì)押股權(quán)數(shù)量超過其持有該銀行保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)股權(quán)總量50％的，銀保監(jiān)會(huì)或其派出機(jī)構(gòu)可以限制其與銀行保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)開展關(guān)聯(lián)交易。

5、銀行機(jī)構(gòu)和金融租賃公司等向關(guān)聯(lián)方提供授信發(fā)生損失的，自發(fā)現(xiàn)損失之日起二年內(nèi)不得再向該關(guān)聯(lián)方提供授信。

（三）關(guān)聯(lián)方如何認(rèn)定？

該部分內(nèi)容變化較大，既有層級(jí)上的簡(jiǎn)化，亦有范圍和內(nèi)涵上的顯著延伸，還有界定上的明顯趨嚴(yán)，整體來看監(jiān)管機(jī)構(gòu)有更大的自由裁量權(quán)。不過從規(guī)定上看，關(guān)聯(lián)方的范圍延伸的比較厲害，其認(rèn)定工作在實(shí)踐上可能仍然比較困難。

1、關(guān)聯(lián)方是指與銀行保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)存在一方控制另一方或?qū)α硪环绞┘又卮笥绊憽⑹芡环娇刂苹蛑卮笥绊懙年P(guān)聯(lián)自然人、關(guān)聯(lián)法人或非法人組織。2018年1月5日原銀監(jiān)會(huì)發(fā)布的銀監(jiān)會(huì)發(fā)布《商業(yè)銀行股權(quán)管理暫行辦法》（保監(jiān)會(huì)（2018）第1號(hào)令）亦明確關(guān)聯(lián)方為一方控制、共同控制另一方或?qū)α硪环绞┘又卮笥绊?，以及兩方或兩方以上同受一方控制、共同控制或重大影響的。?dāng)然國(guó)家控制的企業(yè)之間不僅因?yàn)橥車?guó)家控股而具有關(guān)聯(lián)關(guān)系。

2、文件還明確以下情形亦為關(guān)聯(lián)方的認(rèn)定條件，較以前有比較大的變化：

（1）將董事、監(jiān)事、總行和重要分行（總公司和重要分公司）的高管（之前未包括監(jiān)事且沒有區(qū)分分行是否為重要分行），以及具有大額授信、資產(chǎn)轉(zhuǎn)移、保險(xiǎn)資金運(yùn)用等核心業(yè)務(wù)審批或決策權(quán)的人員（之前僅指有權(quán)決定或者參與授信和資產(chǎn)轉(zhuǎn)移的其他人員）認(rèn)定為關(guān)聯(lián)方。

（2）為防范利用申報(bào)時(shí)點(diǎn)因素調(diào)節(jié)關(guān)聯(lián)方或規(guī)避關(guān)聯(lián)交易監(jiān)管，文件將在過去12個(gè)月內(nèi)或根據(jù)協(xié)議安排在未來12個(gè)月內(nèi)存在關(guān)聯(lián)關(guān)系的認(rèn)定為關(guān)聯(lián)方（該部分為新增規(guī)定）。

（3）銀保監(jiān)可以根據(jù)實(shí)質(zhì)重于形式和穿透的原則，將可能導(dǎo)致銀行保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)利益轉(zhuǎn)移的自然人、法人或非法人組織認(rèn)定為關(guān)聯(lián)方。例如，與銀行保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)發(fā)生未遵守商業(yè)原則、有失公允的交易行為，且可以從交易中獲利的。

請(qǐng)注意這里的“穿透原則”雖是新增，但從全文來看“實(shí)質(zhì)重于形式和穿透”的原則將會(huì)作為識(shí)別、認(rèn)定、管理關(guān)聯(lián)交易及計(jì)算關(guān)聯(lián)交易金額的總原則。

（四）關(guān)聯(lián)交易如何規(guī)范？

1、明確界定了關(guān)聯(lián)交易與重大關(guān)聯(lián)交易

（1）關(guān)聯(lián)交易是指銀行保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)與關(guān)聯(lián)方之間發(fā)生的利益轉(zhuǎn)移事項(xiàng)（之前該定義沒有明確），這里的關(guān)鍵詞為“利益轉(zhuǎn)移”。同時(shí)關(guān)聯(lián)自然人及其近親屬與銀行保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)的關(guān)聯(lián)交易應(yīng)當(dāng)合并計(jì)算，關(guān)聯(lián)法人或非法人組織、與其構(gòu)成集團(tuán)客戶的法人或非法人組織與銀行保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)的關(guān)聯(lián)交易亦應(yīng)當(dāng)合并計(jì)算。

（2）文件進(jìn)一步將關(guān)聯(lián)交易分為重大關(guān)聯(lián)交易和一般關(guān)聯(lián)交易，重大關(guān)聯(lián)交易以外的關(guān)聯(lián)交易即為一般關(guān)聯(lián)交易。重大關(guān)聯(lián)交易的內(nèi)控措施中通過需要滿足上會(huì)和關(guān)聯(lián)董事回避兩個(gè)條件，而一般關(guān)聯(lián)交易內(nèi)控措施則為備案和報(bào)告。

這里合并計(jì)算以及銀行機(jī)構(gòu)的重大關(guān)聯(lián)交易規(guī)定和之前一樣，沒有變化。

（3）相關(guān)監(jiān)管比例基本上繼承了原有相關(guān)監(jiān)管規(guī)定的標(biāo)注。在具體比例計(jì)算上，合并報(bào)表范圍內(nèi)的經(jīng)濟(jì)利益流動(dòng)可以豁免，但金融機(jī)構(gòu)整體的對(duì)外經(jīng)濟(jì)利益流動(dòng)應(yīng)當(dāng)納入比例計(jì)算。

2、銀行機(jī)構(gòu)的關(guān)聯(lián)交易

銀行機(jī)構(gòu)的關(guān)聯(lián)交易主要有三類，內(nèi)容上則更為豐富和細(xì)化，如咨詢服務(wù)（主要指投行類）、信息服務(wù)等也被納入。同時(shí)文件亦明確銀行機(jī)構(gòu)與境內(nèi)外銀行關(guān)聯(lián)方之間開展的同業(yè)業(yè)務(wù)可不適用相關(guān)比例規(guī)定和重大關(guān)聯(lián)交易標(biāo)準(zhǔn)。

3、保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)的關(guān)聯(lián)交易

保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)的關(guān)聯(lián)交易同樣有三類，同時(shí)文件明確保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)與其控股子公司之間，以及控股子公司之間發(fā)生的關(guān)聯(lián)交易不適用下表的約束。此外，文件亦明確保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)與非金融控股子公司對(duì)關(guān)聯(lián)方的投資余額應(yīng)合并計(jì)算。

4、其它非銀金融機(jī)構(gòu)的關(guān)聯(lián)交易

其它非銀金融機(jī)構(gòu)主要指金融資產(chǎn)管理公司、金融租賃公司、汽車金融公司、消費(fèi)金融公司，而文件亦明確信托公司應(yīng)當(dāng)按照穿透原則和實(shí)質(zhì)重于形式原則加強(qiáng)關(guān)聯(lián)交易認(rèn)定和關(guān)聯(lián)交易資金來源與運(yùn)用的雙向核查。

同時(shí)文件明確，金融資產(chǎn)管理公司的監(jiān)管比例參照銀行機(jī)構(gòu)，而汽車與消費(fèi)金融公司的監(jiān)管比例則沒有提及。

（五）內(nèi)部管理方面

1、應(yīng)當(dāng)制定關(guān)聯(lián)交易管理制度、設(shè)立關(guān)聯(lián)交易控制委員會(huì)。且關(guān)聯(lián)交易控制委員會(huì)應(yīng)當(dāng)由三名以上董事組成，且由獨(dú)董擔(dān)任負(fù)責(zé)人。

2、應(yīng)當(dāng)在管理層面設(shè)立跨部門的關(guān)聯(lián)交易管理辦公室，成員應(yīng)當(dāng)包括合規(guī)、業(yè)務(wù)、風(fēng)控、財(cái)務(wù)等相關(guān)部門人員。

3、需要確定重要分行或分公司標(biāo)準(zhǔn)或名單，明確大額授信、資產(chǎn)轉(zhuǎn)移、保險(xiǎn)資金運(yùn)用等核心業(yè)務(wù)審批或決策權(quán)的人員范圍，明確對(duì)關(guān)聯(lián)交易合規(guī)性承擔(dān)責(zé)任的部門負(fù)責(zé)人，并向銀保監(jiān)會(huì)或派出機(jī)構(gòu)服務(wù)。

4、相關(guān)主體應(yīng)自滿足關(guān)聯(lián)方之日起15個(gè)工作日內(nèi)向銀行保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)報(bào)告其關(guān)聯(lián)方情況，關(guān)聯(lián)交易應(yīng)當(dāng)簽訂書面交易協(xié)議。與同一關(guān)聯(lián)方之間長(zhǎng)期持續(xù)發(fā)生關(guān)聯(lián)交易的，可簽訂統(tǒng)一交易協(xié)議，協(xié)議期限一般不超過三年。

5、一般關(guān)聯(lián)交易報(bào)關(guān)聯(lián)交易控制委員會(huì)備案，重大關(guān)聯(lián)交易由關(guān)聯(lián)交易控制委員會(huì)審查后、提交董事會(huì)批準(zhǔn)且須經(jīng)參會(huì)的非關(guān)聯(lián)董事2/3以上通過（非關(guān)聯(lián)董事人數(shù)不足3人的、應(yīng)當(dāng)提交股東會(huì)審議）。

6、銀行保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)在簽訂以下交易協(xié)議后15個(gè)工作日內(nèi)逐筆向銀保監(jiān)會(huì)或其派出機(jī)構(gòu)報(bào)告：

（1）重大關(guān)聯(lián)交易；

（2）統(tǒng)一交易協(xié)議的簽訂、續(xù)簽或?qū)嵸|(zhì)性變更；

（3）銀保監(jiān)會(huì)要求報(bào)告的其他交易。

7、銀行保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)統(tǒng)計(jì)季度全部關(guān)聯(lián)交易金額及比例，并于每季度結(jié)束后30日內(nèi)（信托公司為10個(gè)工作日內(nèi)）通過關(guān)聯(lián)交易監(jiān)管系統(tǒng)向銀保監(jiān)會(huì)或其派出機(jī)構(gòu)報(bào)送關(guān)聯(lián)交易有關(guān)情況。

四、股權(quán)治理維度：如何理解各類金融機(jī)構(gòu)的股權(quán)管理辦法？

截至目前，證券公司、商業(yè)銀行、信托公司以及保險(xiǎn)公司等四大金融行業(yè)的股權(quán)管理規(guī)定或暫行辦法均已經(jīng)發(fā)布，這意味著金融行業(yè)的股權(quán)亂象治理已進(jìn)入深水區(qū)，并邁入正軌，需要我們對(duì)此有系統(tǒng)的把握。

（一）明確“事先核準(zhǔn)與事后報(bào)告”等變更事項(xiàng)規(guī)定

這個(gè)規(guī)定主要針對(duì)商業(yè)銀行，即，

1、投資人及其關(guān)聯(lián)方、一致行動(dòng)人單獨(dú)或合計(jì)擬首次持有或累計(jì)增持商業(yè)銀行資本總額或股份總額5%以上的，應(yīng)當(dāng)事先報(bào)銀監(jiān)會(huì)或其派出機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)。

2、投資人及其關(guān)聯(lián)方、一致行動(dòng)人單獨(dú)或合計(jì)持有商業(yè)銀行資本總額或股份總額1%以上、5%以下的，應(yīng)當(dāng)在取得相應(yīng)股權(quán)后10個(gè)工作日內(nèi)向銀監(jiān)會(huì)或其派出機(jī)構(gòu)報(bào)告。

3、《信托公司股權(quán)管理暫行辦法》則規(guī)定投資人入股信托公司，應(yīng)當(dāng)事先報(bào)銀保監(jiān)會(huì)或其派出機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)，不過投資人及其關(guān)聯(lián)方、一致行動(dòng)人單獨(dú)或合計(jì)持有上市信托公司股份未達(dá)到該公司股份總額5%的除外。

4、《證券公司股權(quán)管理規(guī)定》明確投資者通過交易所、股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)購(gòu)買券商股份達(dá)到 5%的，應(yīng)當(dāng)依法舉牌并報(bào)證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)。獲批前，投資者不得繼續(xù)增持該公司股份。證監(jiān)會(huì)不予批準(zhǔn)的，投資者應(yīng)當(dāng)在自不予批準(zhǔn)之日起50個(gè)交易日（不含停牌時(shí)間，持股不足6個(gè)月的，應(yīng)當(dāng)自持股滿6個(gè)月后）內(nèi)依法改正。

5、投資人購(gòu)買上市保險(xiǎn)公司股票，其所持股權(quán)比例達(dá)到保險(xiǎn)公司股本總額的5%、15%和1/3的，應(yīng)當(dāng)自交易之日起5個(gè)工作日內(nèi)向保險(xiǎn)公司書面報(bào)告，保險(xiǎn)公司應(yīng)當(dāng)在收到報(bào)告后10個(gè)工作日內(nèi)報(bào)保監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)。

關(guān)聯(lián)方、一致行動(dòng)人合計(jì)持股達(dá)到保險(xiǎn)公司財(cái)務(wù)II類、戰(zhàn)略類或者控制類股東標(biāo)準(zhǔn)的，其持股比例最高的股東應(yīng)當(dāng)報(bào)保監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)。 

（二）知悉對(duì)投資人參股與控股金融機(jī)構(gòu)的數(shù)量要求（“兩參一控”）

具體來看基本均遵守著“兩參一控”的基本原則。

1、同一投資人及其關(guān)聯(lián)方、一致行動(dòng)人作為主要股東參股商業(yè)銀行的數(shù)量不得超過2家，或控股商業(yè)銀行的數(shù)量不得超過1家。 

2、同一投資人及其關(guān)聯(lián)方、一致行動(dòng)人參股信托公司的數(shù)量不得超過2家，或控股信托公司的數(shù)量不得超過1家。

3、證券公司股東以及股東的控股股東、實(shí)際控制人參股證券公司的數(shù)量不得超過2家，其中控制證券公司的數(shù)量不得超過1家。

下列情形不計(jì)入?yún)⒐伞⒖刂谱C券公司的數(shù)量范圍：（1）直接持有及間接控制證券公司股權(quán)比例低于5%；（2）通過所控制的證券公司入股其他證券公司；（3）證券公司控股其他證券公司；（4）為實(shí)施證券公司并購(gòu)重組所做的過渡期安排；  （5）國(guó)務(wù)院授權(quán)持有證券公司股權(quán)（6）中國(guó)證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的其他情形。

4、投資人及其關(guān)聯(lián)方、一致行動(dòng)人只能成為1家經(jīng)營(yíng)同類業(yè)務(wù)的保險(xiǎn)公司的控制類股東。投資人為保險(xiǎn)公司的，不得投資設(shè)立經(jīng)營(yíng)同類業(yè)務(wù)的保險(xiǎn)公司。  投資人及其關(guān)聯(lián)方、一致行動(dòng)人成為保險(xiǎn)公司控制類和戰(zhàn)略類股東的家數(shù)合計(jì)不得超過2家。保險(xiǎn)公司因?yàn)闃I(yè)務(wù)創(chuàng)新或者專業(yè)化經(jīng)營(yíng)投資設(shè)立保險(xiǎn)公司的除外，但不得轉(zhuǎn)讓其設(shè)立保險(xiǎn)公司的控制權(quán)。成為兩家以上保險(xiǎn)公司控制類股東的，不得成為其他保險(xiǎn)公司的戰(zhàn)略類股東。 

（三）了解不同金融機(jī)構(gòu)的股東資質(zhì)條件

1、證券公司

（1）其股東最近3年應(yīng)不存在重大違法違規(guī)記錄或重大不良誠(chéng)信記錄；因故意犯罪被判處刑罰、刑罰執(zhí)行完畢未逾3年；股權(quán)結(jié)構(gòu)不清晰；對(duì)所投資企業(yè)經(jīng)營(yíng)失敗負(fù)有重大責(zé)任未逾3年。

（2）主要股東應(yīng)滿足凈資產(chǎn)不低于5000萬元人民幣；不存在凈資產(chǎn)低于實(shí)收資本50%、或有負(fù)債達(dá)到凈資產(chǎn) 50%或者不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的情形，取消了之前“持續(xù)盈利要求”。

（3）證券公司從事的業(yè)務(wù)具有顯著杠桿性質(zhì)，且多項(xiàng)業(yè)務(wù)之間存在交叉風(fēng)險(xiǎn)的，其第一大股東、控股股東還應(yīng)當(dāng)滿足最近3年持續(xù)盈利，不存在未彌補(bǔ)虧損；最近3年長(zhǎng)期信用均保持在高水平，最近3年規(guī)模、收入、利潤(rùn)、市場(chǎng)占有率等指標(biāo)居于行業(yè)前列。其中控股股東還應(yīng)當(dāng)滿足總資產(chǎn)不低于 500 億元人民幣，凈資產(chǎn)不低于200億元人民幣；主營(yíng)業(yè)務(wù)最近5年持續(xù)盈利。

（4）單個(gè)有限合伙企業(yè)控制證券公司的股權(quán)比例不得達(dá)到 5%；公司制基金入股證券公司且委托基金管理人管理證券公司股權(quán)的，該基金應(yīng)當(dāng)屬于政府實(shí)際控制的產(chǎn)業(yè)投資基金且已經(jīng)國(guó)家有關(guān)部門備案登記。

（5）單個(gè)非金融企業(yè)實(shí)際控制證券公司股權(quán)的比例原則上不得超過 50%（原來規(guī)定為1/3）。

2、信托公司

（1）境內(nèi)非金融機(jī)構(gòu)、境內(nèi)金融機(jī)構(gòu)、境外金融機(jī)構(gòu)和銀保監(jiān)會(huì)認(rèn)可的其他投資人可以成為信托公司股東。

（2）境內(nèi)非金融機(jī)構(gòu)作為信托公司股東，應(yīng)當(dāng)滿足最近2年內(nèi)無重大違法違規(guī)經(jīng)營(yíng)記錄；最近2個(gè)會(huì)計(jì)年度連續(xù)盈利（如取得控股權(quán)、最近3個(gè)會(huì)計(jì)年度連續(xù)盈利）；年終分配后凈資產(chǎn)不低于全部資產(chǎn)的30%（如取得控股權(quán)、則為40%）；如取得控股權(quán)，權(quán)益性投資余額應(yīng)不超過本企業(yè)凈資產(chǎn)的40%。

（3）金融產(chǎn)品可以持有上市信托公司股份，但單一投資人、發(fā)行人或管理人及其實(shí)際控制人、關(guān)聯(lián)方、一致行動(dòng)人控制的金融產(chǎn)品持有同一上市信托公司股份合計(jì)不得超過該信托公司股份總額的5%。 

（4）自然人可以持有上市信托公司股份，但不得為該信托公司主要股東。

3、保險(xiǎn)公司

相較于券商和信托公司，保險(xiǎn)公司的股東要求更為復(fù)雜和具體，但也沒有從根本上解決問題，保險(xiǎn)行業(yè)的亂象并不會(huì)比其它金融行業(yè)少。

（1）事業(yè)單位和社會(huì)團(tuán)體只能成為保險(xiǎn)公司財(cái)務(wù)Ⅰ類股東；自然人只能通過購(gòu)買上市保險(xiǎn)公司股票成為保險(xiǎn)公司財(cái)務(wù)Ⅰ類股東；單一資產(chǎn)管理計(jì)劃或者信托產(chǎn)品持有上市保險(xiǎn)公司股票的比例不得超過該保險(xiǎn)公司股本總額的5%。

（2）監(jiān)管部門對(duì)保險(xiǎn)公司的財(cái)務(wù)I類股東、財(cái)務(wù)II類股東、戰(zhàn)略類股東以及控制類股東條件也進(jìn)行了設(shè)定，即股東門檻依次提高。

（3）針對(duì)保險(xiǎn)公司股東為境內(nèi)有限合伙企業(yè)、境內(nèi)事業(yè)單位和社會(huì)團(tuán)體、境外金融機(jī)構(gòu)以及保險(xiǎn)公司的，還有一些特別規(guī)定，具體如表：

（4）單一股東持股比例不得超過保險(xiǎn)公司注冊(cè)資本的1/3；單一境內(nèi)有限合伙企業(yè)持股比例不得超過保險(xiǎn)公司注冊(cè)資本的5%，多個(gè)境內(nèi)有限合伙企業(yè)合計(jì)持股比例不得超過保險(xiǎn)公司注冊(cè)資本的15%。 

保險(xiǎn)公司因?yàn)闃I(yè)務(wù)創(chuàng)新、專業(yè)化或者集團(tuán)化經(jīng)營(yíng)需要投資設(shè)立或者收購(gòu)保險(xiǎn)公司的，其出資或者持股比例上限不受限制。

（四）熟記金融機(jī)構(gòu)股東負(fù)面清單

1、統(tǒng)一規(guī)定：股權(quán)結(jié)構(gòu)清晰、可有效穿透

《商業(yè)銀行法（建議修改稿）》以及各類金融股權(quán)管理辦法均列示了對(duì)應(yīng)金融機(jī)構(gòu)股東的負(fù)面清單，這兩年有一個(gè)最明顯的變化是對(duì)透明度和可穿透提出了新要求，如信托公司的主要股東、保險(xiǎn)公司控制類股東及實(shí)際控制人應(yīng)沒有“關(guān)聯(lián)企業(yè)眾多、股權(quán)關(guān)系復(fù)雜且不透明、關(guān)聯(lián)交易頻繁且異?！?，證券公司股東還應(yīng)規(guī)避“股權(quán)結(jié)構(gòu)不清晰，不能逐層穿透至最終權(quán)益持有人”等情形。

2、保險(xiǎn)公司有一些額外的負(fù)面清單要求

包括曾經(jīng)委托他人或者接受他人委托持有保險(xiǎn)公司股權(quán)；曾經(jīng)投資保險(xiǎn)業(yè)，存在提供虛假材料或者作不實(shí)聲明的行為、對(duì)保險(xiǎn)公司經(jīng)營(yíng)失敗負(fù)有重大責(zé)任未逾三年、對(duì)保險(xiǎn)公司重大違規(guī)行為負(fù)有重大責(zé)任以及拒不配合保監(jiān)會(huì)監(jiān)督檢查。

3、不同類別證券公司的股東要求有所差異

（1）對(duì)于專業(yè)類證券公司（指從事證券經(jīng)紀(jì)、證券投資咨詢、財(cái)務(wù)顧問、證券承銷與保薦以及證券自營(yíng)等傳統(tǒng)常規(guī)傳統(tǒng)證券業(yè)務(wù)），考慮到其業(yè)務(wù)活動(dòng)主要以中介服務(wù)為主，不涉及大額負(fù)債及大額資本中介，外部性較低，僅要求其主要股東、控股股東具備基本條件。

（2）對(duì)于綜合類證券公司（指從事的業(yè)務(wù)具有顯著杠桿性質(zhì)且多項(xiàng)業(yè)務(wù)之間存在交叉風(fēng)險(xiǎn)，如股票期權(quán)做市、場(chǎng)外衍生品、股票質(zhì)押回購(gòu)等復(fù)雜業(yè)務(wù)），考慮到資本消耗較高，與其他金融體系聯(lián)系緊密，外部性顯著，要求其主要股東和控股股東需具備較高的管控水平和資本補(bǔ)充能力。

同時(shí)《證券公司股權(quán)管理規(guī)定（征求意見稿）》還下調(diào)了綜合類證券公司控股股東、主要股東資產(chǎn)規(guī)模和營(yíng)業(yè)收入要求，如將綜合類證券公司控股股東的資產(chǎn)規(guī)模要求調(diào)整為“總資產(chǎn)不低于500億元人民幣，凈資產(chǎn)不低于200億元人民幣”，刪除了控股股東“最近3年主營(yíng)業(yè)務(wù)收入累計(jì)不低于1000億元”、主要股東“最近3年?duì)I業(yè)收入累計(jì)不低于500億元”要求。

（五）金融產(chǎn)品和自然人持有金融機(jī)構(gòu)股權(quán)有特別規(guī)定

1、金融產(chǎn)品可以持有上市商業(yè)銀行和上市信托公司股份，但單一投資人、發(fā)行人或管理人及其實(shí)際控制人、關(guān)聯(lián)方、一致行動(dòng)人控制的金融產(chǎn)品持有同一商業(yè)銀行股份合計(jì)不得超過該商業(yè)銀行和信托公司股份總額的5%。

2、信托公司主要股東不得以發(fā)行、管理或通過其他手段控制的金融產(chǎn)品持有該信托公司股份。

3、自然人可以持有上市信托公司股份，但不得為該信托公司主要股東。同時(shí)自然人只能通過購(gòu)買上市保險(xiǎn)公司股票成為保險(xiǎn)公司財(cái)務(wù)I類股東。

（六）牢記股東權(quán)利義務(wù)的相關(guān)禁止項(xiàng)

商業(yè)銀行、證券公司以及信托公司的相關(guān)規(guī)定具有參考價(jià)值：

1、商業(yè)銀行主要股東和控股股東不得有五種行為

（1）以委托資金、負(fù)債資金等非自有資金或者資產(chǎn)管理產(chǎn)品、投資基金等金融產(chǎn)品所募集的資金出資；

（2）虛假出資、循環(huán)出資、抽逃出資；

（3）濫用股東權(quán)利和股東有限責(zé)任，損害商業(yè)銀行、其他股東、債權(quán)人以及其他利益相關(guān)人的合法權(quán)益；

（4）以不正當(dāng)手段干預(yù)董事會(huì)、高級(jí)管理層的經(jīng)營(yíng)管理；

（5）操縱市場(chǎng)、擾亂金融秩序或者以其他方式謀取不正當(dāng)利益。

（6）主要股東自取得股權(quán)之日起五年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓所持有的股權(quán)，不得以發(fā)行、管理或通過其他手段控制的金融產(chǎn)品持有該商業(yè)銀行股份。

商業(yè)銀行的實(shí)際控制人不得濫用控制權(quán)，損害商業(yè)銀行、股東、債權(quán)人以及其他利益相關(guān)人的合法權(quán)益。

2、證券公司股東及實(shí)際控制人不得有六種行為

（1）虛假出資、出資不實(shí)、抽逃出資或者變相抽逃出資； 

（2）違反法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定干預(yù)證券公司的經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)； 

（3）濫用股東權(quán)利或影響力，占用證券公司或者客戶的資產(chǎn)，干預(yù)董事會(huì)、高級(jí)管理層享有的決策權(quán)和管理權(quán)，不得進(jìn)行利益輸送，損害證券公司、其他股東或者客戶的合法權(quán)益； 

（4）違規(guī)要求證券公司為其或其關(guān)聯(lián)方提供融資或者  擔(dān)保，或者強(qiáng)令、指使、協(xié)助、接受證券公司以其證券經(jīng)紀(jì)客戶或者證券資產(chǎn)管理客戶的資產(chǎn)提供融資或者擔(dān)保； 

（5）與證券公司進(jìn)行不當(dāng)關(guān)聯(lián)交易，利用對(duì)證券公司  經(jīng)營(yíng)管理的影響力獲取不正當(dāng)利益； 

（6）未經(jīng)批準(zhǔn)，委托他人或接受他人委托持有或管理證券公司股權(quán)，變相接受或讓渡證券公司股權(quán)的控制權(quán)。

五、關(guān)于大股東行為的規(guī)范問題

2021年6月17日，銀保監(jiān)會(huì)發(fā)布《銀行保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)大股東行為監(jiān)管辦法（試行）》（征求意見稿），對(duì)大股東行為提出了一系列要求。比較重要的內(nèi)容如下：

（一）大股東應(yīng)當(dāng)逐層說明其股權(quán)結(jié)構(gòu)直至實(shí)控人、最終受益人，以及與其他股東的關(guān)聯(lián)關(guān)系或一致行動(dòng)關(guān)系，嚴(yán)禁隱藏實(shí)控人、隱瞞關(guān)聯(lián)關(guān)系、股權(quán)代持、私下協(xié)議等違法違規(guī)行為。

（二）大股東與銀行保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)之間不得直接或間接交叉持股。

（三）大股東質(zhì)押銀行保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)股權(quán)數(shù)量超過其所持股權(quán)數(shù)量的50%時(shí)，大股東及其所提名董事不得行使在股東（大）會(huì)和董事會(huì)上的表決權(quán)。對(duì)信托公司、特定類型金融機(jī)構(gòu)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

（四）大股東不得以所持銀行保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)股權(quán)為非本單位及其關(guān)聯(lián)方的債務(wù)提供擔(dān)保，不得利用股權(quán)質(zhì)押形式，代持銀行保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)股權(quán)、違規(guī)關(guān)聯(lián)持股以及變相轉(zhuǎn)讓股權(quán)。

（五）大股東不得委托本單位及其關(guān)聯(lián)方、一致行動(dòng)人以外的人員代理參加股東（大）會(huì)，同時(shí)大股東亦不得接受其他非關(guān)聯(lián)方、一致行動(dòng)人的股東委托參加股東（大）會(huì)。

（六）大股東及其所在企業(yè)集團(tuán)的工作人員，不得兼任銀行保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)的高管。

（七）大股東非公開發(fā)行債券的，銀行保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)不得為其提供擔(dān)保，不得直接或通過金融產(chǎn)品購(gòu)買。

（八）大股東不得利用銀行保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)的名義進(jìn)行不當(dāng)宣傳，嚴(yán)禁混淆持牌與非持牌金融機(jī)構(gòu)之間的產(chǎn)品和服務(wù)，或放大非持牌機(jī)構(gòu)信用，謀取不當(dāng)利益。

（九）大股東不具備資本補(bǔ)充能力或不參與增資的，不得阻礙其他股東增資或合格的新股東進(jìn)入。

（十）嚴(yán)禁大股東對(duì)銀行保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)的不當(dāng)干預(yù)，同時(shí)嚴(yán)禁大股東與銀行保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)開展不當(dāng)關(guān)聯(lián)交易，鼓勵(lì)大股東減少與銀行保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)開展關(guān)聯(lián)交易的數(shù)量和規(guī)模，禁止不當(dāng)關(guān)聯(lián)交易和不當(dāng)干預(yù)行為主要包括：

股權(quán)托管的重要性在于可以通過股權(quán)托管制度，提高商業(yè)銀行股權(quán)管理規(guī)范性和股權(quán)信息透明度，有助于加強(qiáng)對(duì)股東的穿透監(jiān)管和關(guān)聯(lián)交易監(jiān)管。

（一）商業(yè)銀行股權(quán)托管現(xiàn)狀

1、目前上市銀行（含A股和港股）以及在新三板掛牌的銀行均已按照《證券法》的規(guī)定集中統(tǒng)一在中國(guó)證券登記結(jié)算中心（簡(jiǎn)稱中國(guó)結(jié)算）完成股權(quán)托管。

2、多數(shù)地方性銀行的股權(quán)相關(guān)工作由自身負(fù)責(zé)，而不是委托給第三方托管機(jī)構(gòu)，主要原因如下：

（1）目前全國(guó)區(qū)域性股權(quán)市場(chǎng)運(yùn)營(yíng)機(jī)構(gòu)比較冗雜，雖然證監(jiān)會(huì)在2018年分別發(fā)布了第一批和第二批區(qū)域性股權(quán)市場(chǎng)運(yùn)營(yíng)機(jī)構(gòu)名單，但距今也僅2年左右的時(shí)間，相關(guān)業(yè)務(wù)經(jīng)驗(yàn)不足以及安全保障不夠。

（2）一些地方性銀行處于準(zhǔn)備上市的過程中，并且未上市銀行的股東多為200人（機(jī)構(gòu)）以下，銀行本身完全可以覆蓋掉，因此將股權(quán)相關(guān)信息托管在區(qū)域性股權(quán)市場(chǎng)運(yùn)營(yíng)機(jī)構(gòu)中的必要性便明顯降低。

（3）區(qū)域股權(quán)市場(chǎng)運(yùn)營(yíng)機(jī)構(gòu)的獨(dú)立性存疑，且其股東大多為當(dāng)?shù)卣捌湎鄳?yīng)的金融機(jī)構(gòu)，存在同業(yè)相競(jìng)的問題。

（二）商業(yè)銀行股權(quán)托管重點(diǎn)

《商業(yè)銀行股權(quán)托管辦法》（2019年第2號(hào)令）明確規(guī)定“未進(jìn)行股權(quán)托管的銀行，2020年6月底前要完成托管；已完成股權(quán)托管的銀行，需對(duì)照2019年第2號(hào)令進(jìn)行自查；2021年12月底前需完成全部股權(quán)確權(quán)（可以有特殊情況）”。

七、補(bǔ)充知識(shí)：正確認(rèn)識(shí)主要（控股）股東和實(shí)控人等基本概念

首先需要明確金融機(jī)構(gòu)股東的相關(guān)當(dāng)事人等基本概念，具體如主要股東、控股股東、實(shí)際控制人、一致行動(dòng)（人）、最終受益人和重大影響等。這些概念大都源自《中華人民共和國(guó)公司法》和《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第36號(hào)關(guān)聯(lián)方披露》。

（一）進(jìn)一步可將金融機(jī)構(gòu)股東的相關(guān)當(dāng)事人分為兩類，一是投資人（如主要股東、控股股東和實(shí)際控制人）；二是間接關(guān)系的（如關(guān)聯(lián)方、一致行動(dòng)人和最終受益人）。明確上述概念實(shí)際上也是為了更好地落實(shí)穿透原則，即逐層穿透，直至透明。其中，股東及其關(guān)聯(lián)方、一致行動(dòng)人的持股比例要合并計(jì)算。

這里需要關(guān)注2021年6月17日銀保監(jiān)會(huì)發(fā)布的《銀行保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)大股東行為監(jiān)管辦法（試行）》（征求意見稿）對(duì)“大股東”內(nèi)涵的界定。

（二）《證券公司股權(quán)管理規(guī)定（征求意見稿）》根據(jù)持股比例和對(duì)證券公司經(jīng)營(yíng)管理的影響，將證券公司股東分為三類：（1）控股股東；（2）主要股東；（3）持有證券公司 5%以下股權(quán)的股東。

（三）《保險(xiǎn)公司股權(quán)管理辦法》根據(jù)持股比例、資質(zhì)條件和對(duì)保險(xiǎn)公司經(jīng)營(yíng)管理的影響，將保險(xiǎn)公司股東分為四類：（1）財(cái)務(wù)I類股東（持有股權(quán)小于5%）；（2）財(cái)務(wù)II類股東（持有股權(quán)大于5%、小于15%）；（3）戰(zhàn)略類股東（持有股權(quán)大于15%、小于1/3或表決權(quán)已足以對(duì)保險(xiǎn)公司股東（大）會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響的股東）；（4）控制類股東（持有股權(quán)大于1/3或者表決權(quán)已足以對(duì)保險(xiǎn)公司股東（大）會(huì)的決議產(chǎn)生控制性影響的股東）。

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原標(biāo)題： 如何理解監(jiān)管部門對(duì)關(guān)聯(lián)交易與股權(quán)治理的政策約束？