上海信和安律師事務(wù)所 作者：余能軍楊悅
來源：上海信和安律師事務(wù)所
最高人民法院于2019年12月24日在北京召開了全國法院審理債券糾紛案件座談會，形成并于2020年7月15日發(fā)布了《全國法院審理債券糾紛案件座談會紀(jì)要》（“《紀(jì)要》”），該《紀(jì)要》系第一部審理債券糾紛案件的系統(tǒng)性司法文件，從七個方面，就債券糾紛案件審理中的法律適用問題作出了規(guī)定。
《紀(jì)要》的出臺，對債券糾紛案件審理程序以及統(tǒng)一案件裁判思路具有重大影響，對債券市場協(xié)調(diào)發(fā)展和穩(wěn)定性具有重大意義。關(guān)于《紀(jì)要》明確了哪些問題筆者做了系統(tǒng)研究。
一、開篇即明案件審理四大原則
保障國家金融安全金融工作系首要原則。金融安全是國家安全的重要組成部分，安全性和穩(wěn)定性是金融良性發(fā)展的前提。但金融業(yè)存在市場信息不對稱現(xiàn)象、存在道德風(fēng)險(xiǎn)問題、外部因素影響等情況，該等因素都可能誘發(fā)金融風(fēng)險(xiǎn)。因此，在案件審理，紀(jì)要提出須依法公正審理此類糾紛案件，妥善防范和化解金融風(fēng)險(xiǎn)，為國家經(jīng)濟(jì)秩序穩(wěn)定和金融安全提供有力司法服務(wù)和保障。
依法公正原則確保案件審理的法律效果和社會效果相統(tǒng)一。依法公正司本身是法院審判工作的生命線?！都o(jì)要》要求對具有還本付息這一共同屬性的公司債券、企業(yè)債券、非金融企業(yè)債務(wù)融資工具適用相同的法律標(biāo)準(zhǔn)。
堅(jiān)持“賣者盡責(zé)，買者自負(fù)”的原則有利于打破剛兌，有利于培育和建立債券市場的理性投資文化。打破剛性兌付并不意味著降低對投資者保護(hù)力度，長遠(yuǎn)看來，在沒有剛兌承諾的投資下，投資者更著重考量其收益與風(fēng)險(xiǎn)匹配程度，進(jìn)而理性投資、保障自身權(quán)益；同時(shí)也能促進(jìn)行業(yè)回歸產(chǎn)品本源，因此，《紀(jì)要》指出投資者自擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。不過也同時(shí)強(qiáng)調(diào)，“買者自負(fù)”的前提是“賣者盡責(zé)”。這就意味著未來發(fā)行人、承銷機(jī)構(gòu)、管理人在各自的法律職責(zé)范圍內(nèi)需要更嚴(yán)格的厘定其勤勉盡責(zé)義務(wù)，否則由此導(dǎo)致持有人受損的相關(guān)機(jī)構(gòu)可能承擔(dān)賠償責(zé)任。
堅(jiān)持糾紛多元化解原則有利于防止矛盾糾紛積累激化。債券糾紛案件牽涉投資者往往人數(shù)眾多、發(fā)行和交易方式復(fù)雜、責(zé)任主體多元，容易引起群體性紛爭?！都o(jì)要》強(qiáng)調(diào)了發(fā)揮債券持有人會議的議事平臺作用，加強(qiáng)與債券監(jiān)管部門聯(lián)動機(jī)制，建立、健全債券糾紛多元化解機(jī)制。債券糾紛案件產(chǎn)生后，投資者可選擇的救濟(jì)途徑實(shí)際上不限于訴諸訴訟，還可以采取協(xié)商、調(diào)解、委托調(diào)解、破產(chǎn)重整、和解、清算等多種司法救濟(jì)，《紀(jì)要》提出要協(xié)調(diào)多種司法救濟(jì)手段之間的關(guān)系形成糾紛化解合力，構(gòu)建債券糾紛排查預(yù)警機(jī)制，防止矛盾糾紛積累激化。多元化化解機(jī)制的建立，也有助于投資者選擇糾紛化解程序，以提升維權(quán)效率的同時(shí)，降低維權(quán)成本。
二、《紀(jì)要》適用范圍限定三類債券三類案件
《紀(jì)要》適用范圍從債券種類來說，限于三類債券，即企業(yè)債券、非金融企業(yè)債務(wù)融資工具、公司債，不包括國債和地方政府債券等利率債以及金融類的信用債。
從案件類型來說，限于三類案件，即因債券違約引發(fā)的合同糾紛案件、因發(fā)行人欺詐發(fā)行、虛假陳述而引發(fā)的侵權(quán)糾紛案件、因發(fā)行人資不抵債等原因引發(fā)的破產(chǎn)案件。
三、在訴訟資格認(rèn)定、案件的受理、管轄與訴訟方式問題上統(tǒng)一法律適用
（一）訴訟主體資格認(rèn)定
1.原則-集中起訴為原則，個別起訴為補(bǔ)充
《紀(jì)要》提出，對于債券違約合同糾紛案件，應(yīng)當(dāng)以債券受托管理人或者債券持有人會議推選的代表人集中起訴為原則，以債券持有人個別起訴為補(bǔ)充。此處注意的是，《紀(jì)要》似適用范圍包括了上述三類案件。但在第二點(diǎn)提到的原則適用針對“債券違約合同糾紛案件”。
2.共同訴訟依據(jù)
債券本質(zhì)上是發(fā)行人和投資者債權(quán)債務(wù)關(guān)系，當(dāng)同期發(fā)行債券發(fā)生違約時(shí)，訴訟標(biāo)的均是發(fā)行人應(yīng)承擔(dān)的違約責(zé)任，投資者的訴訟標(biāo)的屬于同一種類，因此，符合《民事訴訟法》第五十二條關(guān)于共同訴訟的規(guī)定。
3. 代表人訴訟的法律依據(jù)
《民事訴訟法》和最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》的解釋，第五十三條規(guī)定了人數(shù)眾多（一般指十人以上）的共同訴訟可以由當(dāng)事人推選代表人進(jìn)行訴訟，便利投資者提起和參加訴訟，降低投資者維權(quán)成本。但該條的代表人應(yīng)當(dāng)是當(dāng)事人之中的人作代表，而不能推選當(dāng)事人之外的人。因此，債券持有人會議可推選代表人進(jìn)行訴訟。
4. 明確債券受托管理人的訴訟主體資格
《公司債券發(fā)行與交易管理辦法》第五十條等規(guī)定雖規(guī)定受托管理人以自己名義代表債券持有人提起民事訴訟、參與重組或者破產(chǎn)的法律程序，但因位階效力原因，當(dāng)時(shí)實(shí)務(wù)中對債券受托管理人的訴訟主體資格仍有爭議。直到2019年修正《證券法》第九十二條第三款明確規(guī)定債券受托管理人的訴訟主體資格。
而本次的《紀(jì)要》在此基礎(chǔ)上，進(jìn)一步確認(rèn)債券受托管理人的訴訟主體資格，并且明確了在“債券發(fā)行人不能如約償付債券本息或者出現(xiàn)債券募集文件約定的違約事件時(shí)”的違約情形下可以以自己的名義主張權(quán)利，同時(shí)也進(jìn)一步規(guī)定了相應(yīng)的授權(quán)文件。
5. 債券持有人個別訴訟的情形
《紀(jì)要》同時(shí)規(guī)定了債券人個別訴訟的情形，即在債券持有人會議決議授權(quán)受托管理人或者推選代表人代表部分債券持有人主張權(quán)利的情況下，其他債券持有人可以個別訴訟；以及債券持有人會議以受托管理人怠于行使職責(zé)為由作出自行主張權(quán)利的有效決議后，債券持有人根據(jù)決議起訴、申請破產(chǎn)重整或者破產(chǎn)清算。因此，根據(jù)該規(guī)定，債券人個別提起訴訟的也需要以相關(guān)的債券持有人會議決議為前提。
6.資產(chǎn)管理產(chǎn)品管理人的訴訟地位
通過各類資產(chǎn)管理產(chǎn)品投資債券的，資產(chǎn)管理產(chǎn)品的管理人根據(jù)相關(guān)規(guī)定或者資產(chǎn)管理文件的約定可以以自己的名義提起訴訟。明確了資管產(chǎn)品的管理人的訴權(quán)。
7.債券交易對訴訟主體資格認(rèn)定的影響
《紀(jì)要》明確對于債券持有人在買入債券后，又利用債券進(jìn)行債券質(zhì)押式回購、融券交易、債券收益權(quán)轉(zhuǎn)讓等不改變債券持有人身份的方式融資交易的，適格原告是債券持有人。
四、欺詐發(fā)行、虛假陳述案件不設(shè)置前置程序
對于欺詐發(fā)行、虛假陳述案件，《紀(jì)要》明確取消了前置程序。由于債券是有價(jià)證券，屬于在證券法規(guī)制的范圍內(nèi)，因此適用證券虛假陳述有關(guān)法律規(guī)定；而2003年實(shí)施的《最高人民法院關(guān)于審理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定》（“《虛假陳述若干規(guī)定》”）系依據(jù)《證券法》等相關(guān)法律法規(guī)為正確審理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件制定的司法解釋，故若因在證券市場上以非協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式進(jìn)行的債券交易所引發(fā)的虛假陳述案件適用該司法解釋。而《虛假陳述若干規(guī)定》對立案設(shè)置了前置程序。雖然在2015年5月1日實(shí)施的《最高人民法院關(guān)于人民法院登記立案若干問題的規(guī)定》及最高人民法院《關(guān)于人民法院推行立案登記制改革的意見》已經(jīng)明確法院案件受理制度變立案審查制為立案登記制，但在實(shí)務(wù)中，部份法院仍要求當(dāng)事人在立案時(shí)提供行政處罰決定書或生效刑事判決文書。隨后在2015年12月24日發(fā)布的《最高人民法院關(guān)于當(dāng)前商事審判工作中的若干具體問題》（“《若干具體問題》”）中直接表明了司法機(jī)關(guān)對于證券市場虛假陳述侵權(quán)訴訟的最新司法政策，明確行政處罰和生效的刑事判決并非虛假陳述、內(nèi)幕交易和市場操縱行為案件立案受理的前置條件。但因其僅是工作文件，因效力位階的原因，實(shí)務(wù)中部份地區(qū)法院普遍存在設(shè)置立案前置條件。而本次《紀(jì)要》已明確指出根據(jù)立案登記制度，因虛假陳述、內(nèi)幕交易和市場操縱行為引發(fā)的民事賠償案件，立案受理時(shí)不得再以未取得或提供監(jiān)管部門的行政處罰和生效的刑事判決拒絕立案。
五、管轄規(guī)則以集中管轄為原則
債券違約案件的管轄
2. 欺詐發(fā)行和虛假陳述案件的管轄
3. 破產(chǎn)案件的管轄
由發(fā)行人住所地中級人民法院管轄。
六、財(cái)產(chǎn)保全擔(dān)保方式擴(kuò)大了至允許自身信用擔(dān)保
《紀(jì)要》第13條明確允許金融機(jī)構(gòu)以自身信用提供財(cái)產(chǎn)保全擔(dān)保，降低訴訟維權(quán)的成本。
對此我們認(rèn)為還可以延伸至具社會公眾普遍認(rèn)知的有較強(qiáng)信用的大型企業(yè)，進(jìn)一步降低社會整體訴訟成本。
七、債券持有人合法權(quán)益保護(hù)的特別規(guī)定
1.強(qiáng)化債券持有人會議的效力
《紀(jì)要》指出債券持有人會議的意義，并明確法院在案件審理過程中，需尊重債券持有人會議依法依規(guī)所作出決議的效力，除非存在法定無效事由，否則應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為合法有效，除了涉及到《紀(jì)要》提到的授權(quán)訴訟和重大事項(xiàng)決定權(quán)的保留事項(xiàng)外，對全體債券持有人具有約束力。
2.破產(chǎn)案件中債券持有人的權(quán)利保護(hù)
債券持有人自行主張權(quán)利的，《紀(jì)要》要求法院在確定債委會組成人員時(shí)為債券持有人的代表人留出席位
3.債券持有人重大事項(xiàng)表決權(quán)的保留
為保障債券持有人的利益，《紀(jì)要》明確對可能減損、讓渡債券持有人利益的調(diào)解協(xié)議或者在破產(chǎn)程序中就發(fā)行人重整計(jì)劃草案、和解協(xié)議進(jìn)行表決時(shí)，受托管理人和訴訟代表人應(yīng)當(dāng)獲得債券持有人會議特別授權(quán)，否則應(yīng)當(dāng)事先征求各債券持有人的意見或者由各債券持有人自行決定。
4.明確利益歸屬和共益費(fèi)用的分擔(dān)
登記在受托管理人名下的擔(dān)保物權(quán)，受托管理人可依法主張，所得權(quán)益歸屬于全體債券持有人；受托管理人所獲利益歸屬于債券持有人，在執(zhí)行程序、破產(chǎn)程序中由受托管理人統(tǒng)一受領(lǐng)案件執(zhí)行款?！都o(jì)要》同時(shí)對共益費(fèi)用的分擔(dān)進(jìn)一步明確。
八、發(fā)行人違約責(zé)任的范圍和預(yù)期違約下責(zé)任承擔(dān)的判斷
交叉違約條款是在債券契約或募集說明書中比較常見的特殊保護(hù)性條款，是投資者作為風(fēng)險(xiǎn)防范的措施，主要是指發(fā)行人（或其合并范圍內(nèi)子公司）在出現(xiàn)其他債務(wù)違約，本次債券也視同違約，投資者可以在本合同到期前提前尋求救濟(jì)。理論界普遍認(rèn)為交叉違約條款的法律基礎(chǔ)是預(yù)期違約制度或者不安抗辯權(quán)?！都o(jì)要》除了明確在債券違約案件中發(fā)行人的違約責(zé)任范圍，即債券發(fā)行人未能如約償付債券當(dāng)期利息或者到期本息，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任之外，同時(shí)也明確提到預(yù)期違約、交叉違約，只是對于認(rèn)定則要求法院具體情況具體分析。基于該規(guī)定，筆者理解，投資者未來依據(jù)交叉違約條款進(jìn)行求償，門檻和要求或有提高，需要考慮包到債券的類型、交叉違約條款是否約定完整明確、觸發(fā)交叉違約條款處置程序的約定、違約事件是否構(gòu)成實(shí)質(zhì)違約等。
九、中介機(jī)構(gòu)的責(zé)任
《紀(jì)要》明確了對債券承銷機(jī)構(gòu)和債券服務(wù)機(jī)構(gòu)過錯追責(zé)，要求債券承銷機(jī)構(gòu)和債券服務(wù)機(jī)構(gòu)就自身已經(jīng)履行勤勉盡責(zé)義務(wù)舉證，而非由投資者承擔(dān)舉證責(zé)任。如果債券承銷機(jī)構(gòu)和債券服務(wù)機(jī)構(gòu)不能舉證證明的，法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其存在過錯，根據(jù)《證券法》的相關(guān)規(guī)定，債券承銷機(jī)構(gòu)和債券服務(wù)機(jī)構(gòu)需承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，該等要求促使債券發(fā)行參與各方各盡其責(zé)，壓實(shí)債券承銷機(jī)構(gòu)和服務(wù)機(jī)構(gòu)的核查把關(guān)責(zé)任。
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原標(biāo)題： 最高法《全國法院審理債券糾紛案件座談會紀(jì)要》律師解讀
