作者：蔣陽兵

商業(yè)銀行、證券公司、保險(xiǎn)公司等金融機(jī)構(gòu)是依法設(shè)立的企業(yè)法人，但商業(yè)銀行、證券公司、保險(xiǎn)公司等金融機(jī)構(gòu)經(jīng)營的業(yè)務(wù)有其特殊性。它們的債務(wù)關(guān)系比一般的公司企業(yè)復(fù)雜、廣泛，這些金融機(jī)構(gòu)的資產(chǎn)分為自有資產(chǎn)和客戶資產(chǎn)兩部分，破產(chǎn)時(shí)需要對(duì)其客戶資金的保護(hù)作出專門規(guī)定，且這類機(jī)構(gòu)破產(chǎn)時(shí)涉及人數(shù)眾多，社會(huì)敏感度較高，經(jīng)營狀況的優(yōu)劣比一般的公司企業(yè)給社會(huì)經(jīng)濟(jì)及公眾心理造成的影響要大，因此更需要謹(jǐn)慎處理。但是《企業(yè)破產(chǎn)法》并未對(duì)該類金融機(jī)構(gòu)的破產(chǎn)作出專門規(guī)定，而是散見于其他各個(gè)法中。

一、金融機(jī)構(gòu)的破產(chǎn)申請(qǐng)

根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第134條規(guī)定：“商業(yè)銀行、證券公司、保險(xiǎn)公司等金融機(jī)構(gòu)有本法第二條規(guī)定情形的，國務(wù)院金融監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以向人民法院提出對(duì)該金融機(jī)構(gòu)進(jìn)行重整或者破產(chǎn)清算的申請(qǐng)。國務(wù)院金融監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)依法對(duì)出現(xiàn)重大經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)的金融機(jī)構(gòu)采取接管、托管等措施的，可以向人民法院申請(qǐng)中止以該金融機(jī)構(gòu)為被告或者被執(zhí)行人的民事訴訟程序或者執(zhí)行程序。金融機(jī)構(gòu)實(shí)施破產(chǎn)的，國務(wù)院可以依據(jù)本法和其他有關(guān)法律的規(guī)定制定實(shí)施辦法?！?/p>

由上述規(guī)定結(jié)合《保險(xiǎn)法》第90條、《商業(yè)銀行法》第71條以及《證券法》第122條可知，金融機(jī)構(gòu)的破產(chǎn)申請(qǐng)須滿足三個(gè)條件：一是符合《企業(yè)破產(chǎn)法》第二條規(guī)定的“不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的”的情形；二是有債務(wù)人本身或者債權(quán)人提出破產(chǎn)申請(qǐng)，國務(wù)院金融監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)亦可以向人民法院提出對(duì)該金融機(jī)構(gòu)進(jìn)行重整或者破產(chǎn)清算的申請(qǐng)；三是在其他主體申請(qǐng)金融機(jī)構(gòu)破產(chǎn)時(shí)，需要經(jīng)國務(wù)院金融監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)同意。

與一般的企業(yè)公司相比，金融機(jī)構(gòu)的破產(chǎn)申請(qǐng)多了一個(gè)介入主體，即國務(wù)院金融監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)。當(dāng)金融機(jī)構(gòu)發(fā)生重大經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)、出現(xiàn)破產(chǎn)原因時(shí)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)依法進(jìn)行重整或者破產(chǎn)清算，若該金融機(jī)構(gòu)或其債權(quán)人都不提出破產(chǎn)申請(qǐng)，為了避免風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)一步擴(kuò)大影響更多債權(quán)人的利益以及造成不良的社會(huì)影響，有必要由金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)向法院提出破產(chǎn)申請(qǐng)。

二、金融機(jī)構(gòu)被申請(qǐng)破產(chǎn)前的處置措施

金融機(jī)構(gòu)的破產(chǎn)涉及眾多債權(quán)人，債權(quán)債務(wù)關(guān)系復(fù)雜而廣泛，且關(guān)系到金融安全和社會(huì)穩(wěn)定，需要謹(jǐn)慎處理。

因此，在實(shí)踐中，對(duì)出現(xiàn)重大經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)的金融機(jī)構(gòu)，其前置處理措施通常是先由金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)依照相關(guān)法律規(guī)定實(shí)施接管、托管或撤銷等措施，對(duì)確有清償債務(wù)困難無法繼續(xù)運(yùn)營的，再讓其進(jìn)入破產(chǎn)程序。如《商業(yè)銀行法》第64條規(guī)定：“商業(yè)銀行已經(jīng)或者可能發(fā)生信用危機(jī)，嚴(yán)重影響存款人的利益時(shí)，國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以對(duì)該銀行實(shí)行接管。接管的目的是對(duì)被接管的商業(yè)銀行采取必要措施，以保護(hù)存款人的利益，恢復(fù)商業(yè)銀行的正常經(jīng)營能力。被接管的商業(yè)銀行的債權(quán)債務(wù)關(guān)系不因接管而變化?！薄蹲C券法》第143條規(guī)定：“證券公司違法經(jīng)營或者出現(xiàn)重大風(fēng)險(xiǎn)，嚴(yán)重危害證券市場秩序、損害投資者利益的，國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以對(duì)該證券公司采取責(zé)令停業(yè)整頓、指定其他機(jī)構(gòu)托管、接管或者撤銷等監(jiān)管措施?！钡珵榱朔乐贡O(jiān)督管理機(jī)構(gòu)接管、托管期間有債權(quán)人通過向當(dāng)?shù)胤ㄔ禾崞鹪V訟和請(qǐng)求強(qiáng)制執(zhí)行來提前獲得金融機(jī)構(gòu)的清償，阻礙金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)的接管、托管等措施的正常進(jìn)行，因此有必要暫時(shí)中止涉及該金融機(jī)構(gòu)的民事訴訟程序或者執(zhí)行程序。因此《企業(yè)破產(chǎn)法》第134條規(guī)定，國務(wù)院金融監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)依法對(duì)出現(xiàn)重大經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)的金融機(jī)構(gòu)采取接管、托管等措施的，可以向人民法院申請(qǐng)中止以該金融機(jī)構(gòu)為被告或者被執(zhí)行人的民事訴訟程序或者執(zhí)行程序。

三、金融機(jī)構(gòu)破產(chǎn)處理的注意事項(xiàng)

（一）依法保存?zhèn)€人信息，保護(hù)客戶資料安全

根據(jù)《金融機(jī)構(gòu)客戶盡職調(diào)查和客戶身份資料及交易記錄保存管理辦法》第47條規(guī)定：“金融機(jī)構(gòu)破產(chǎn)或者解散時(shí)，應(yīng)當(dāng)將客戶身份資料、交易記錄以及包含客戶身份資料、交易記錄的介質(zhì)移交給中國人民銀行、中國銀行保險(xiǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)或者中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)指定的機(jī)構(gòu)?！鄙虡I(yè)銀行、保險(xiǎn)公司、證券公司等金融機(jī)構(gòu)面對(duì)的交易主體不特定，交易對(duì)象廣泛，其客戶眾多，這屬于其商業(yè)秘密，一旦泄露會(huì)給債權(quán)人帶來巨大麻煩，更會(huì)給社會(huì)造成不良影響。因此，在其破產(chǎn)或解散時(shí)，應(yīng)當(dāng)將這些資料交由專業(yè)的機(jī)構(gòu)來處理。

（二）保護(hù)自然人債權(quán)人的存款受償權(quán)

《商業(yè)銀行法》第71條第2款規(guī)定：“商業(yè)銀行破產(chǎn)清算時(shí)，在支付清算費(fèi)用、所欠職工工資和勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用后，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先支付個(gè)人儲(chǔ)蓄存款的本金和利息?！庇捎谏虡I(yè)銀行面對(duì)社會(huì)不特定自然人主體來吸收儲(chǔ)蓄存款交易，這是商業(yè)銀行的主要業(yè)務(wù)之一。在商業(yè)銀行破產(chǎn)清算時(shí)，如果大量自然人主體的存款無法被償還，則極易引發(fā)群體性事件，不利于社會(huì)穩(wěn)定，因此，商業(yè)銀行破產(chǎn)清算時(shí)，在支付完法律規(guī)定的必要費(fèi)用后，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先支付個(gè)人儲(chǔ)蓄存款的本金和利息。

（三）保證債權(quán)人的保險(xiǎn)合同繼續(xù)履行權(quán)

《保險(xiǎn)法》第92條規(guī)定：“經(jīng)營有人壽保險(xiǎn)業(yè)務(wù)的保險(xiǎn)公司被依法撤銷或者被依法宣告破產(chǎn)的，其持有的人壽保險(xiǎn)合同及責(zé)任準(zhǔn)備金，必須轉(zhuǎn)讓給其他經(jīng)營有人壽保險(xiǎn)業(yè)務(wù)的保險(xiǎn)公司；不能同其他保險(xiǎn)公司達(dá)成轉(zhuǎn)讓協(xié)議的，由國務(wù)院保險(xiǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)指定經(jīng)營有人壽保險(xiǎn)業(yè)務(wù)的保險(xiǎn)公司接受轉(zhuǎn)讓?！钡?00條規(guī)定：“保險(xiǎn)公司應(yīng)當(dāng)繳納保險(xiǎn)保障基金。保險(xiǎn)保障基金應(yīng)當(dāng)集中管理，并在下列情形下統(tǒng)籌使用：（一）在保險(xiǎn)公司被撤銷或者被宣告破產(chǎn)時(shí)，向投保人、被保險(xiǎn)人或者受益人提供救濟(jì)；（二）在保險(xiǎn)公司被撤銷或者被宣告破產(chǎn)時(shí)，向依法接受其人壽保險(xiǎn)合同的保險(xiǎn)公司提供救濟(jì)?！?/p>

（四）禁止挪用證券公司客戶的交易結(jié)算資金和證券

《證券法》第131條規(guī)定：“證券公司客戶的交易結(jié)算資金應(yīng)當(dāng)存放在商業(yè)銀行，以每個(gè)客戶的名義單獨(dú)立戶管理。證券公司不得將客戶的交易結(jié)算資金和證券歸入其自有財(cái)產(chǎn)。禁止任何單位或者個(gè)人以任何形式挪用客戶的交易結(jié)算資金和證券。證券公司破產(chǎn)或者清算時(shí)，客戶的交易結(jié)算資金和證券不屬于其破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)或者清算財(cái)產(chǎn)。非因客戶本身的債務(wù)或者法律規(guī)定的其他情形，不得查封、凍結(jié)、扣劃或者強(qiáng)制執(zhí)行客戶的交易結(jié)算資金和證券?！?/p>

典型案例

廣東國際信托投資公司破產(chǎn)案

當(dāng)事人信息

申請(qǐng)人：廣東國際信托投資公司。住所地：廣東省廣州市環(huán)市東路。

法定代表人：麥智南，該公司總經(jīng)理。

案件概述

1999年1月11日，廣東國際信托投資公司（以下簡稱廣東國投公司）以嚴(yán)重資不抵債、無法償付到期巨額債務(wù)為由，向廣東省高級(jí)人民法院申請(qǐng)破產(chǎn)。

一審法院查明

廣東省高級(jí)人民法院經(jīng)審理查明：

廣東國投公司原名為廣東省信托投資公司，1980年7月經(jīng)廣東省人民政府批準(zhǔn)在廣州市工商行政管理局注冊(cè)成立，系全民所有制企業(yè)法人。1983年經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn)為非銀行金融機(jī)構(gòu)并享有外匯經(jīng)營權(quán)；1984年3月經(jīng)廣東省工商行政管理局注冊(cè)登記更改名稱為廣東國際信托投資公司，注冊(cè)資金為12億元。1992年以來，廣東國投公司由于經(jīng)營管理混亂，存在大量高息攬存、帳外經(jīng)營、亂拆借資金、亂投資等違規(guī)經(jīng)營活動(dòng)，導(dǎo)致不能支付到期巨額境內(nèi)外債務(wù)，嚴(yán)重資不抵債。1998年10月6日，中國人民銀行決定關(guān)閉廣東國投公司，并組織關(guān)閉清算組對(duì)其進(jìn)行關(guān)閉清算。關(guān)閉清算期間廣東國投公司的金融業(yè)務(wù)和相關(guān)的債權(quán)債務(wù)由中國銀行托管，廣東國投公司屬下的證券交易營業(yè)部由廣發(fā)證券有限責(zé)任公司托管，其業(yè)務(wù)經(jīng)營活動(dòng)照常進(jìn)行。自1998年10月6日至1999年1月6日為期三個(gè)月的關(guān)閉清算查明，廣東國投公司的總資產(chǎn)為214.71億元，負(fù)債361.65億元，總資產(chǎn)負(fù)債率168.23%，資不抵債146.94億元。1999年1月11日，中國銀行發(fā)布《關(guān)于清償原省國投自然人債權(quán)的公告》，鑒于廣東國投公司己嚴(yán)重資不抵債、無力償還巨額債務(wù)，對(duì)自然人債權(quán)的清償，只支付本金，不支付利息；中國銀行清償廣東國投公司自然人債權(quán)后，中國銀行廣東省分行代廣東省財(cái)政廳依法申報(bào)債權(quán)，以普通債權(quán)人的身份按破產(chǎn)清償順序受償。

一審法院認(rèn)為

廣東省高級(jí)人民法院認(rèn)為：《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法（試行）》（以下簡稱企業(yè)破產(chǎn)法）第三條第一項(xiàng)規(guī)定：“企業(yè)因經(jīng)營管理不善造成嚴(yán)重虧損，不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，依照本法規(guī)定宣告破產(chǎn)。”第八條規(guī)定：“債務(wù)人經(jīng)其上級(jí)主管部門同意后，可以申請(qǐng)宣告破產(chǎn)?！睆V東國投公司管理極度混亂，嚴(yán)重資不抵債，不能清償境內(nèi)外巨額到期債務(wù)，符合法律規(guī)定的破產(chǎn)條件，于1999年1月16日裁定：一、廣東國投公司破產(chǎn)還債。二、指定清算組接管廣東國投公司。

裁定宣布后，廣東國投公司的破產(chǎn)清算工作依法按以下步驟進(jìn)行：

一、債權(quán)的申報(bào)、審核和確認(rèn)

1999年1月16日，廣東省高級(jí)人民法院分別在《人民日?qǐng)?bào)》、《人民法院報(bào)》刊登受理廣東國投公司破產(chǎn)申請(qǐng)公告，要求債權(quán)人自公告之日起3個(gè)月內(nèi)申報(bào)債權(quán)，逾期未申報(bào)的，視為自動(dòng)放棄。對(duì)廣東國投公司的其他民事執(zhí)行程序依法中止執(zhí)行，申請(qǐng)執(zhí)行人可憑生效的法律文書申報(bào)債權(quán)，對(duì)廣東國投公司的其他民事訴訟程序也依法終結(jié)或中止。公告期限內(nèi)，共計(jì)320家債權(quán)人申報(bào)了債權(quán)，申報(bào)債權(quán)總金額共計(jì)387.7738億元（包括167家境外債權(quán)人申報(bào)債權(quán)320.1297億元）

1999年4月22日，廣東省高級(jí)人民法院主持召開廣東國投公司破產(chǎn)案第一次債權(quán)人會(huì)議，244家境內(nèi)外債權(quán)人派代表出席了會(huì)議，占申報(bào)債權(quán)人總數(shù)的76%。法院向債權(quán)人宣布了債權(quán)人會(huì)議的職權(quán)，并根據(jù)各債權(quán)人申報(bào)債權(quán)的數(shù)額，指定瑞士銀行、日本第一勸業(yè)銀行、美國花旗銀行、中國銀行等9家債權(quán)人組成債權(quán)人主席委員會(huì)。破產(chǎn)清算組向出席債權(quán)人會(huì)議的代表報(bào)告了債權(quán)申報(bào)情況。會(huì)議通過了由破產(chǎn)清算組提出的廣東國投公司破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)處理的原則。

破產(chǎn)清算組對(duì)債權(quán)人申報(bào)的債權(quán)進(jìn)行了登記和審核后，將審核結(jié)果分別以確認(rèn)債權(quán)或拒絕申報(bào)的方式通知各債權(quán)申報(bào)人。債權(quán)人對(duì)清算組確認(rèn)的債權(quán)無異議的，清算組提請(qǐng)債權(quán)人會(huì)議表決通過；債權(quán)申報(bào)人對(duì)清算組的確認(rèn)結(jié)果有異議的，向廣東省高級(jí)人民法院提請(qǐng)裁定。

根據(jù)債權(quán)異議人的申請(qǐng)，廣東省高級(jí)人民法院分別對(duì)廣東國投公司破產(chǎn)案中62件有關(guān)債權(quán)申報(bào)異議進(jìn)行了公開審理，并分別作出了裁定：

1.對(duì)依據(jù)安慰函申報(bào)的擔(dān)保債權(quán)全部予以否認(rèn)。在確認(rèn)債權(quán)訴訟中，有15家廣東國投公司香港子公司的債權(quán)人持廣東國投公司出具的安慰函申報(bào)金額約23億元的擔(dān)保（或然）債權(quán)，要求予以確認(rèn)。廣東省高級(jí)人民法院經(jīng)審理認(rèn)為，安慰函從形式上看，不是廣東國投公司與特定債權(quán)人簽訂的，而是向不特定的第三人出具的介紹性函件；從內(nèi)容上看，安慰函并無擔(dān)保的意思表示，沒有約定當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，代為履行或承擔(dān)還債責(zé)任。因此，安慰函不能構(gòu)成中國法律意義上的保證，不具有保證擔(dān)保的法律效力，依據(jù)安慰函申報(bào)擔(dān)保債權(quán)全部被拒絕。

2.信托存款的存款人可以申報(bào)破產(chǎn)債權(quán)，但對(duì)信托存款無取回權(quán)。在確認(rèn)債權(quán)訴訟中，有17家債權(quán)人以信托存款為依據(jù)向廣東國投公司清算組申報(bào)債權(quán)金額38億元。部分境內(nèi)債權(quán)人認(rèn)為信托存款屬于信托財(cái)產(chǎn)，具有獨(dú)立性，受托人廣東國投公司對(duì)信托財(cái)產(chǎn)不具有所有權(quán)，只具有經(jīng)營管理權(quán)，信托財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)屬于委托人，要求行使取回權(quán)。廣東省高級(jí)人民法院審理認(rèn)為，廣東國投公司向存款人出具信托存款單，約定存款人將資金存入廣東國投公司，到期取回本息，具有存款合同的特征，存款人與廣東國投公司雙方設(shè)定的是債權(quán)債務(wù)關(guān)系，并非信托關(guān)系。廣東國投公司被宣告破產(chǎn)后，對(duì)于剩余存款應(yīng)當(dāng)確認(rèn)為破產(chǎn)債權(quán)，存款人不享有取回權(quán)。

3.債權(quán)人依據(jù)掉期合同申報(bào)的破產(chǎn)債權(quán)的確認(rèn)。債權(quán)人依據(jù)其與廣東國投公司掉期交易申報(bào)破產(chǎn)債權(quán)被破產(chǎn)清算組拒絕后向法院提出異議。廣東省高級(jí)人民法院審理認(rèn)為，利率掉期交易是國際上廣泛采用的一種金融方式，目的在于降低籌資成本，防范利率浮動(dòng)所承受的風(fēng)險(xiǎn)；依據(jù)掉期合同申報(bào)的破產(chǎn)債權(quán)的確認(rèn)，關(guān)鍵在于認(rèn)定利率掉期交易是否需要國家外匯管理局的逐筆核準(zhǔn)，并對(duì)該筆利率掉期交易避險(xiǎn)性或投機(jī)性作出判斷。廣東國投公司持有國家外匯管理局頒發(fā)的《經(jīng)營外匯業(yè)務(wù)許可證》，其外匯業(yè)務(wù)范圍包括自營和代客外匯買賣，故廣東國投公司具有從事避險(xiǎn)性衍生金融工具交易的主體資格，并不需要國家外匯管理局的逐筆核準(zhǔn)；雙方所進(jìn)行的利率掉期交易如果存在相對(duì)應(yīng)的基礎(chǔ)工具交易，而不是純粹根據(jù)市場上衍生金融工具價(jià)格變動(dòng)趨勢(shì)的預(yù)測進(jìn)行的交易，則屬于避險(xiǎn)性衍生金融工具交易，該筆利率掉期交易則被確認(rèn)為有效，債權(quán)人按照雙方約定提供用于計(jì)算損失的市場報(bào)價(jià)證實(shí)廣東國投公司被關(guān)閉導(dǎo)致該筆掉期交易協(xié)議提前終止所造成的損失后，債權(quán)人申報(bào)的破產(chǎn)債權(quán)則被確認(rèn)。

4.商業(yè)銀行及其分支機(jī)構(gòu)對(duì)廣東國投公司擁有的債權(quán)總額及所負(fù)的債務(wù)總額在破產(chǎn)清算前等額抵銷。按照企業(yè)破產(chǎn)法第33條“債權(quán)人對(duì)破產(chǎn)企業(yè)負(fù)有債務(wù)的，可以在破產(chǎn)清算前抵銷”和《中華人民共和國商業(yè)銀行法》的第22條“商業(yè)銀行分支機(jī)構(gòu)不具有法人資格，在總行授權(quán)的范圍內(nèi)依法開展業(yè)務(wù)，其民事責(zé)任由總行承擔(dān)”的規(guī)定，商業(yè)銀行及其分支機(jī)構(gòu)對(duì)廣東國投公司擁有的債權(quán)總額及所負(fù)的債務(wù)總額可以在破產(chǎn)清算前等額抵銷，商業(yè)銀行分支機(jī)構(gòu)各自申報(bào)債權(quán)后，由商業(yè)銀行統(tǒng)一辦理行使抵銷權(quán)。廣東國投公司破產(chǎn)清算組依法辦理了中國工商銀行、中國建設(shè)銀行等商業(yè)銀行債權(quán)債務(wù)抵銷事宜。

廣東省高級(jí)人民法院最終確認(rèn)，廣東國投公司破產(chǎn)案的債權(quán)人共計(jì)200家，債權(quán)金額總計(jì)202.2317億元。

二、破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的審核、確認(rèn)和處理

廣東國投公司破產(chǎn)清算組經(jīng)清算認(rèn)定，廣東國投公司被宣告破產(chǎn)時(shí)的帳面總資產(chǎn)為209.3748億元。當(dāng)事人對(duì)破產(chǎn)清算組有關(guān)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的認(rèn)定提出異議的，依法提請(qǐng)廣東省高級(jí)人民法院裁定。

根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)，廣東省高級(jí)人民法院依法裁定確認(rèn)了下列異議申請(qǐng)：

1.確認(rèn)原登記在廣東省信托房產(chǎn)開發(fā)公司（以下稱房產(chǎn)公司）和廣信實(shí)業(yè)有限公司（清盤中）（以下稱廣信公司）名下的廣東國際大廈實(shí)業(yè)公司的100%股權(quán)為廣東國投公司破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。廣東國際大廈實(shí)業(yè)公司是合作經(jīng)營（港資）企業(yè)，名義上屬于房產(chǎn)公司和廣信公司所有。破產(chǎn)清算組認(rèn)為，廣東國投公司實(shí)際上為其投資公司，其股權(quán)應(yīng)屬于廣東國投公司所有，要求房產(chǎn)公司和廣信公司分別交付各自所持有的50%的股權(quán)。廣東省高級(jí)人民法院經(jīng)審理認(rèn)為，雖然工商管理機(jī)關(guān)登記中廣東國際大廈實(shí)業(yè)公司的中方投資人為房產(chǎn)公司，外方投資人為廣信公司，廣東國投公司只是其主管部門。但是，房產(chǎn)公司并沒有履行出資義務(wù)，廣信公司的出資實(shí)際上也來源于廣東國投公司。為了使國際大廈實(shí)業(yè)公司享受中外合作企業(yè)的政策優(yōu)惠，廣東國投公司決定成立廣東國際大廈實(shí)業(yè)公司負(fù)責(zé)經(jīng)營管理廣東國際大廈，并安排其全資子公司房產(chǎn)公司和在香港注冊(cè)成立的廣信公司作為國際大廈實(shí)業(yè)公司的中外方股東。由于房產(chǎn)公司和廣信公司均沒有履行股東最基本的出資義務(wù)，均不是合法的股東，廣東國投公司作為廣東國際大廈實(shí)業(yè)公司的實(shí)際出資者，對(duì)該公司應(yīng)該享有所有權(quán)。據(jù)此裁定：廣東國際大廈實(shí)業(yè)公司的100%股權(quán)歸廣東國投公司所有。

2.確認(rèn)廣東國投公司在其全資子公司中的投資權(quán)益為破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。廣東國投公司屬下有29家全資子公司，破產(chǎn)清算組區(qū)分不同情況，界定了廣東國投公司投資權(quán)益的追收范圍。對(duì)于經(jīng)營狀況好，有贏利的全資子公司，采取整體轉(zhuǎn)讓的方法，收回投資權(quán)益；對(duì)于資不抵債，投資權(quán)益為負(fù)值的全資子公司，根據(jù)法律的規(guī)定決定結(jié)業(yè)清算或申請(qǐng)破產(chǎn)。對(duì)廣東國投公司對(duì)外投資形成的股權(quán)及收益，主要是通過出售或者轉(zhuǎn)讓股權(quán)進(jìn)行，但股權(quán)價(jià)值為負(fù)值的停止追收。

3.確認(rèn)廣東國投公司所屬證券交易營業(yè)部收取的股民保證金所有權(quán)屬于股民所有。廣東國投公司所屬的4家證券交易營業(yè)部是其分支機(jī)構(gòu)，由于這些證券交易營業(yè)部長期將股民保證金和自有資金混在一起，違規(guī)經(jīng)營，挪用大量股民保證金，造成股民保證金頭寸短缺，截止至1999年1月16日，資金缺口共計(jì)為0.7052億元。破產(chǎn)清算組認(rèn)為，股民保證金被違規(guī)挪用后，股民只能向清算組申報(bào)債權(quán)，無取回權(quán)。廣東省高級(jí)人民法院經(jīng)審理認(rèn)為，保證金是股民委托廣東國投公司證券營業(yè)部代理買賣股票的結(jié)算資金，證券營業(yè)部只是代管，股民在證券機(jī)構(gòu)繳存保證金的行為屬于委托行為，并不能改變保證金的所有權(quán)和使用權(quán)的屬性。證券營業(yè)部沒有設(shè)立專門保證金帳戶分帳管理，過錯(cuò)在于證券交易營業(yè)部，并不能因此認(rèn)為保證金所有權(quán)已發(fā)生變化。證券交易營業(yè)部是廣東國投公司的分支機(jī)構(gòu)，廣東國投公司破產(chǎn)后，股票所有人依法可以通過破產(chǎn)清算組取回保證金。據(jù)此裁定：股民可以取回股票交易保證金余額。

對(duì)經(jīng)依法確認(rèn)屬于廣東國投公司的財(cái)產(chǎn)，廣東省高級(jí)人民法院區(qū)別不同情況進(jìn)行追收或變現(xiàn)：對(duì)于廣東國投公司在廣東省內(nèi)的債權(quán)，廣東省高級(jí)人民法院依照最高人民法院《關(guān)于高級(jí)人民法院統(tǒng)一管理執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定》的規(guī)定，裁定指定由廣東國投公司的債務(wù)人所在地的58個(gè)法院分別執(zhí)行，共計(jì)追回15.1億元。

對(duì)于廣東國投公司在其他省、市、自治區(qū)的財(cái)產(chǎn)，由破產(chǎn)清算組依法追收，共計(jì)追回5.3823億元。

對(duì)于廣東國投公司在美國、香港特別行政區(qū)等國外和境外的財(cái)產(chǎn)，由破產(chǎn)清算組依據(jù)當(dāng)?shù)氐姆梢?guī)定予以回收，共計(jì)追回投資及貸款折合2.2984億元。

對(duì)于廣東省內(nèi)69個(gè)政府機(jī)關(guān)為廣東國投公司的債務(wù)人出具擔(dān)保，被確認(rèn)無效應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任問題，廣東省高級(jí)人民法院委托廣東省審計(jì)廳組織審計(jì)小組對(duì)這些政府機(jī)關(guān)的預(yù)算外資金情況逐個(gè)進(jìn)行了審計(jì)，根據(jù)審計(jì)情況依法對(duì)這些政府機(jī)關(guān)的預(yù)算外資金進(jìn)行了強(qiáng)制執(zhí)行，對(duì)于沒有預(yù)算外資金的政府機(jī)關(guān)法院依法辦理了執(zhí)行中止手續(xù)，共計(jì)追回0.7625億元。

對(duì)于廣東國投公司的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)，均采取拍賣或者競買的方式予以變現(xiàn)。其中：廣東國投公司對(duì)廣東商品展銷中心100%的股權(quán)以3.89億元的價(jià)格成功拍賣；通過競買，廣東國投公司屬下4家證券交易營業(yè)部以0.8093億元的價(jià)格轉(zhuǎn)讓給廣發(fā)證券有限責(zé)任公司；廣東國投公司對(duì)江灣新城75%的股權(quán)及債權(quán)以3.5億元成功拍賣；廣東國投公司對(duì)廣東國際大廈實(shí)業(yè)有限公司100%的股權(quán)和債權(quán)以11.3億元成功拍賣。

三、破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配與終結(jié)破產(chǎn)程序

對(duì)廣東國投公司破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)追收和變現(xiàn)后，依法優(yōu)先撥付了破產(chǎn)清算費(fèi)用（含中介機(jī)構(gòu)專業(yè)服務(wù)費(fèi)用、評(píng)估費(fèi)用及其他清算費(fèi)用），于2000年10月31日、2002年6月28日和2003年2月28日分別召開債權(quán)人會(huì)議，在優(yōu)先清償廣東國投公司所欠職工工資、勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用和所欠稅款后，分三次按照比例清償破產(chǎn)債權(quán)。經(jīng)廣東省高級(jí)人民法院裁定準(zhǔn)予，破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配分三次進(jìn)行，分配破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)共計(jì)25.34億元，債權(quán)清償率共計(jì)為12.52%。對(duì)境外債權(quán)人的債權(quán)，經(jīng)征得外匯管理部門同意，一律兌換外幣支付。

廣東國投公司破產(chǎn)案有關(guān)司法程序進(jìn)行完畢后，破產(chǎn)清算組依法申請(qǐng)終結(jié)破產(chǎn)程序。廣東省高級(jí)人民法院經(jīng)審查認(rèn)為，廣東國投公司申請(qǐng)破產(chǎn)一案，債權(quán)確認(rèn)工作已經(jīng)完成，破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的范圍已經(jīng)界定，對(duì)外債權(quán)的追收工作已經(jīng)全部采取有效法律措施，廣東國投公司的主要破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)已經(jīng)拍賣變現(xiàn)，并已經(jīng)分配給債權(quán)人，廣東國投公司破產(chǎn)案已符合終結(jié)破產(chǎn)程序的法定條件，但因今后仍有可以追收的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)、追加分配等善后事宜需要處理，應(yīng)保留破產(chǎn)清算組繼續(xù)負(fù)責(zé)完成追收破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)和追收分配工作，故應(yīng)在同意破產(chǎn)清算組終結(jié)破產(chǎn)程序申請(qǐng)的同時(shí)，繼續(xù)保留破產(chǎn)清算組處理有關(guān)善后事宜。據(jù)此，于2003年3月8日依照企業(yè)破產(chǎn)法第三十八條和最高人民法院《關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定》第九十七條的規(guī)定裁定：

法院裁定結(jié)果

一、終結(jié)廣東國投公司破產(chǎn)案破產(chǎn)程序。

二、廣東國投公司破產(chǎn)清算組憑本裁定向廣東省工商行政管理局辦理廣東國投公司的注銷登記。

三、保留廣東國投公司破產(chǎn)清算組完成追收廣東國投公司破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)、追加分配等善后事宜。

本案訴訟費(fèi)減半收取，從破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)中優(yōu)先支付。

——來源：公報(bào)案例

相關(guān)規(guī)定

  《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》

第一百三十四條　商業(yè)銀行、證券公司、保險(xiǎn)公司等金融機(jī)構(gòu)有本法第二條規(guī)定情形的，國務(wù)院金融監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以向人民法院提出對(duì)該金融機(jī)構(gòu)進(jìn)行重整或者破產(chǎn)清算的申請(qǐng)。國務(wù)院金融監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)依法對(duì)出現(xiàn)重大經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)的金融機(jī)構(gòu)采取接管、托管等措施的，可以向人民法院申請(qǐng)中止以該金融機(jī)構(gòu)為被告或者被執(zhí)行人的民事訴訟程序或者執(zhí)行程序。

金融機(jī)構(gòu)實(shí)施破產(chǎn)的，國務(wù)院可以依據(jù)本法和其他有關(guān)法律的規(guī)定制定實(shí)施辦法。

《中華人民共和國保險(xiǎn)法》

第九十條　保險(xiǎn)公司有《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》第二條規(guī)定情形的，經(jīng)國務(wù)院保險(xiǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)同意，保險(xiǎn)公司或者其債權(quán)人可以依法向人民法院申請(qǐng)重整、和解或者破產(chǎn)清算；國務(wù)院保險(xiǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)也可以依法向人民法院申請(qǐng)對(duì)該保險(xiǎn)公司進(jìn)行重整或者破產(chǎn)清算。

第九十一條　破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)在優(yōu)先清償破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)后，按照下列順序清償：

（一）所欠職工工資和醫(yī)療、傷殘補(bǔ)助、撫恤費(fèi)用，所欠應(yīng)當(dāng)劃入職工個(gè)人賬戶的基本養(yǎng)老保險(xiǎn)、基本醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補(bǔ)償金；

（二）賠償或者給付保險(xiǎn)金；

（三）保險(xiǎn)公司欠繳的除第（一）項(xiàng)規(guī)定以外的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用和所欠稅款；

（四）普通破產(chǎn)債權(quán)。

破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)不足以清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。

破產(chǎn)保險(xiǎn)公司的董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員的工資，按照該公司職工的平均工資計(jì)算。

第九十二條　經(jīng)營有人壽保險(xiǎn)業(yè)務(wù)的保險(xiǎn)公司被依法撤銷或者被依法宣告破產(chǎn)的，其持有的人壽保險(xiǎn)合同及責(zé)任準(zhǔn)備金，必須轉(zhuǎn)讓給其他經(jīng)營有人壽保險(xiǎn)業(yè)務(wù)的保險(xiǎn)公司；不能同其他保險(xiǎn)公司達(dá)成轉(zhuǎn)讓協(xié)議的，由國務(wù)院保險(xiǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)指定經(jīng)營有人壽保險(xiǎn)業(yè)務(wù)的保險(xiǎn)公司接受轉(zhuǎn)讓。

轉(zhuǎn)讓或者由國務(wù)院保險(xiǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)指定接受轉(zhuǎn)讓前款規(guī)定的人壽保險(xiǎn)合同及責(zé)任準(zhǔn)備金的，應(yīng)當(dāng)維護(hù)被保險(xiǎn)人、受益人的合法權(quán)益。

第一百條　保險(xiǎn)公司應(yīng)當(dāng)繳納保險(xiǎn)保障基金。

保險(xiǎn)保障基金應(yīng)當(dāng)集中管理，并在下列情形下統(tǒng)籌使用：

（一）在保險(xiǎn)公司被撤銷或者被宣告破產(chǎn)時(shí)，向投保人、被保險(xiǎn)人或者受益人提供救濟(jì)；

（二）在保險(xiǎn)公司被撤銷或者被宣告破產(chǎn)時(shí)，向依法接受其人壽保險(xiǎn)合同的保險(xiǎn)公司提供救濟(jì)；

（三）國務(wù)院規(guī)定的其他情形。

保險(xiǎn)保障基金籌集、管理和使用的具體辦法，由國務(wù)院制定。

第一百四十八條　被整頓、被接管的保險(xiǎn)公司有《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》第二條規(guī)定情形的，國務(wù)院保險(xiǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以依法向人民法院申請(qǐng)對(duì)該保險(xiǎn)公司進(jìn)行重整或者破產(chǎn)清算。

《中華人民共和國商業(yè)銀行法》

第七十一條 商業(yè)銀行不能支付到期債務(wù)，經(jīng)國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)同意，由人民法院依法宣告其破產(chǎn)。商業(yè)銀行被宣告破產(chǎn)的，由人民法院組織國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)等有關(guān)部門和有關(guān)人員成立清算組，進(jìn)行清算。

商業(yè)銀行破產(chǎn)清算時(shí)，在支付清算費(fèi)用、所欠職工工資和勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用后，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先支付個(gè)人儲(chǔ)蓄存款的本金和利息。

第七十二條 商業(yè)銀行因解散、被撤銷和被宣告破產(chǎn)而終止。

《金融機(jī)構(gòu)客戶盡職調(diào)查和客戶身份資料及交易記錄保存管理辦法》第四十七條 金融機(jī)構(gòu)破產(chǎn)或者解散時(shí)，應(yīng)當(dāng)將客戶身份資料、交易記錄以及包含客戶身份資料、交易記錄的介質(zhì)移交給中國人民銀行、中國銀行保險(xiǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)或者中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)指定的機(jī)構(gòu)。

《中華人民共和國證券法》

第一百二十二條　證券公司變更證券業(yè)務(wù)范圍，變更主要股東或者公司的實(shí)際控制人，合并、分立、停業(yè)、解散、破產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)。

第一百三十一條　證券公司客戶的交易結(jié)算資金應(yīng)當(dāng)存放在商業(yè)銀行，以每個(gè)客戶的名義單獨(dú)立戶管理。

證券公司不得將客戶的交易結(jié)算資金和證券歸入其自有財(cái)產(chǎn)。禁止任何單位或者個(gè)人以任何形式挪用客戶的交易結(jié)算資金和證券。證券公司破產(chǎn)或者清算時(shí)，客戶的交易結(jié)算資金和證券不屬于其破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)或者清算財(cái)產(chǎn)。非因客戶本身的債務(wù)或者法律規(guī)定的其他情形，不得查封、凍結(jié)、扣劃或者強(qiáng)制執(zhí)行客戶的交易結(jié)算資金和證券。

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原標(biāo)題： 特殊主體破產(chǎn) | 金融機(jī)構(gòu)破產(chǎn)（附案例）