交易方基于各種需要，給不同的需求主體量身訂做合同。

常見的合同版本與訴求包括：

給工商局的版本，著重于工商變更的便利性，使用工商局推薦的格式合同；

給稅務(wù)部門展示的合同，交易價(jià)款為象征性價(jià)格或與注冊(cè)資本比例對(duì)應(yīng)的價(jià)格，壓低股權(quán)價(jià)款增值額以規(guī)避所得稅。

給銀行的合同，則可能要滿足并購貸款需要，從收購范圍到金額都按放貸條件進(jìn)行設(shè)計(jì)。

給交易雙方的合同，才真實(shí)、完整地體現(xiàn)了交易雙方的真實(shí)意思表示，但只能在雙方之間心照不宣地適用。

并購過程簽署的陰陽合同主要涉及如下風(fēng)險(xiǎn)：

案例：最高人民法院(2013)民二終字第54號(hào)民事判決書

案涉當(dāng)事人三岔湖公司、劉貴良與京龍公司在《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》項(xiàng)下以及后續(xù)簽訂的《補(bǔ)充協(xié)議》有如下約定：（1）協(xié)議各方一致同意在本協(xié)議簽訂之后另行簽訂相應(yīng)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，以便辦理工商變更登記，股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議為本協(xié)議的附件；（2）不論在任何情況下，三岔湖公司、劉貴良不需為本協(xié)議項(xiàng)下的任何股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款等向京龍公司提供任何形式的發(fā)票，但需出具三岔湖公司、劉貴良自行簽發(fā)的收據(jù)或收條；（3）京龍公司同意并保證，在辦理過戶手續(xù)時(shí)，只向相關(guān)審批機(jī)構(gòu)提供《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》的附件二所列的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議而非《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》或《補(bǔ)充協(xié)議》；否則，應(yīng)視為京龍公司單方違約，京龍公司應(yīng)向三岔湖公司、劉貴良支付定額違約金2000萬元。

最高人民法院對(duì)關(guān)于陰陽合同條款效力，論述道：

“《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》中關(guān)于“不論在任何情況下，三岔湖公司、劉貴良不須、亦不應(yīng)就或?yàn)楸緟f(xié)議項(xiàng)下的任何股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款等向京龍公司提供任何形式的發(fā)票，但需出具三岔湖公司、劉貴良自行簽發(fā)的收據(jù)或收條”的約定，屬《中華人民共和國合同法》第五十二條第（二）項(xiàng)關(guān)于“有下列情形之一的，合同無效：……（二）惡意串通，損害國家、集體、或者第三人利益”規(guī)定的情形，應(yīng)為無效條款，但該條款無效不影響案涉合同其他條款的效力（《合同法》第五十六條）。《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》的其他條款及《補(bǔ)充協(xié)議》不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，合法有效”。

以陰陽合同的方式違反稅收法律法規(guī)，因可能構(gòu)成“惡意串通，損害國家、集體、或者第三人利益”而無效，致使雙方基于合同約定產(chǎn)生的權(quán)利、義務(wù)無效，合同利益無法實(shí)現(xiàn)。

《國家稅務(wù)總局關(guān)于發(fā)布〈股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個(gè)人所得稅管理辦法（試行）〉的公告》（國家稅務(wù)總局公告2014年第67號(hào)）的規(guī)定，申報(bào)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入明顯偏低且無正當(dāng)理由的，主管稅務(wù)機(jī)關(guān)可以核定股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入。

根據(jù)國稅函（2009）285號(hào)文，符合下列情形之一且無正當(dāng)理由的，可視為計(jì)稅依據(jù)明顯偏低：

1、申報(bào)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格低于初始投資成本或低于取得該股權(quán)所支付的價(jià)款及相關(guān)稅費(fèi)的；

2、申報(bào)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格低于對(duì)應(yīng)的凈資產(chǎn)份額的；

3、申報(bào)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格低于相同或類似條件下同企業(yè)同一股東或其他股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格的；

4、申報(bào)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格低于相同或類似條件下同類行業(yè)的企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格的；

5、經(jīng)主管稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)定的其他情形。

稅務(wù)機(jī)關(guān)對(duì)申報(bào)的計(jì)稅依據(jù)明顯偏低且無正當(dāng)理由的，可采取以下核定方法：

（一）參照每股凈資產(chǎn)或納稅人享有的股權(quán)比例所對(duì)應(yīng)的凈資產(chǎn)份額核定股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入。

（二）參照相同或類似條件下同一企業(yè)同一股東或其他股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格核定股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入。

（三）參照相同或類似條件下同類行業(yè)的企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格核定股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入。

（四）納稅人對(duì)主管稅務(wù)機(jī)關(guān)采取的上述核定方法有異議的，應(yīng)當(dāng)提供相關(guān)證據(jù)，主管稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)定屬實(shí)后，可采取其他合理的核定方法。

雖然67號(hào)文是針對(duì)自然人轉(zhuǎn)讓股權(quán)而言，對(duì)于法人股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格明顯偏低的，稅務(wù)機(jī)關(guān)仍可能參照適用。

同時(shí)，稅務(wù)稽核會(huì)要求企業(yè)報(bào)送資料，對(duì)企業(yè)商譽(yù)和員工信心均會(huì)產(chǎn)生不利影響。

就股權(quán)轉(zhuǎn)讓簽訂陰陽合同的行為，已構(gòu)成偷稅，將會(huì)面臨由稅務(wù)機(jī)關(guān)追繳其不繳或者少繳的稅款、滯納金，并處不繳或者少繳的稅款百分之五十以上五倍以下的罰款；若構(gòu)成犯罪，或被依法追究刑事責(zé)任。

當(dāng)收購方為法人，轉(zhuǎn)讓方為自然人時(shí)，收購方有代扣代繳義務(wù)；如因雙方簽署陰陽合同，致代扣代繳義務(wù)人未履行法定義務(wù)的，會(huì)面臨處應(yīng)扣未扣稅款百分之五十以上三倍以下的罰款。

相關(guān)法律依據(jù)包括：

《稅收征收管理法》第六十三條納稅人偽造、變?cè)?、隱匿、擅自銷毀帳簿、記帳憑證，或者在帳簿上多列支出或者不列、少列收入，或者經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)通知申報(bào)而拒不申報(bào)或者進(jìn)行虛假的納稅申報(bào)，不繳或者少繳應(yīng)納稅款的，是偷稅。對(duì)納稅人偷稅的，由稅務(wù)機(jī)關(guān)追繳其不繳或者少繳的稅款、滯納金，并處不繳或者少繳的稅款百分之五十以上五倍以下的罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

扣繳義務(wù)人采取前款所列手段，不繳或者少繳已扣、已收稅款，由稅務(wù)機(jī)關(guān)追繳其不繳或者少繳的稅款、滯納金，并處不繳或者少繳的稅款百分之五十以上五倍以下的罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

《稅收征收管理法》第六十九條扣繳義務(wù)人應(yīng)扣未扣、應(yīng)收而不收稅款的，由稅務(wù)機(jī)關(guān)向納稅人追繳稅款，對(duì)扣繳義務(wù)人處應(yīng)扣未扣、應(yīng)收未收稅款百分之五十以上三倍以下的罰款。

因簽署陰陽合同構(gòu)成逃稅，相關(guān)單位法人及相關(guān)責(zé)任人員可能承擔(dān)刑事責(zé)任。

案例：（2017）粵5302刑初236號(hào)《刑事判決書》

檢察機(jī)關(guān)指控，從2017年2月15日起，云浮市國家稅務(wù)局稽查局對(duì)天成公司（納稅人識(shí)別號(hào)：91445300754509006F)的2012年1月1日至2013年12月31日的涉稅情況進(jìn)行了檢查。經(jīng)檢查發(fā)現(xiàn)，天成公司在2012年向鑫拓公司轉(zhuǎn)讓益和公司100%股權(quán)，取得轉(zhuǎn)讓收入4400萬元（其中，股權(quán)轉(zhuǎn)讓款4280萬元，逾期付款補(bǔ)償金120萬元)，只在天成公司賬上反映通過銀行收款方式收取的50萬元的轉(zhuǎn)讓股權(quán)收入，其余4350萬元的股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入由天成公司原法定代表人林某甲個(gè)人收取，未在公司賬上反映，也未按規(guī)定申報(bào)繳納企業(yè)所得稅，逃避繳納企業(yè)所得稅10869431.36元。

云浮市國家稅務(wù)局稽查局于2017年3月17日對(duì)天成公司作出稅務(wù)處理決定，決定追繳天成公司應(yīng)繳稅款10869431.36元，罰款10869431.36元，從滯納稅款之日起，按日加收滯納稅款萬分之五的滯納金，限期十五日內(nèi)到云浮市云城區(qū)國家稅務(wù)局繳納上述稅款、罰款及滯納金。至2017年4月7日，天成公司超十五日仍未繳交上述稅款、罰款及滯納金。

人民法院判決：云浮天成電力開發(fā)有限公司在轉(zhuǎn)讓云浮市益和電力有限公司的股權(quán)、土地等資產(chǎn)過程中，為逃避稅款，在林某甲的策劃、指揮及在被告人盧某某、黃某某等人的參與下，采取欺騙、隱瞞手段與資產(chǎn)受讓方簽訂”陰陽合同”，將其中的4350萬元資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓收入不入賬，也不申報(bào)納稅，從而逃避企業(yè)所得稅10869431.36元，云浮天成電力開發(fā)有限公司的行為已構(gòu)成刑法第二百零一條規(guī)定的逃稅罪。被告人盧某某、黃某某為直接責(zé)任人員，根據(jù)刑法第二百一十一條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)追究其二人逃稅罪的刑事責(zé)任。

刑法第二百零一條規(guī)定：第二百零一條【逃稅罪】納稅人采取欺騙、隱瞞手段進(jìn)行虛假納稅申報(bào)或者不申報(bào)，逃避繳納稅款數(shù)額較大并且占應(yīng)納稅額百分之十以上的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；數(shù)額巨大并且占應(yīng)納稅額百分之三十以上的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

扣繳義務(wù)人采取前款所列手段，不繳或者少繳已扣、已收稅款，數(shù)額較大的，依照前款的規(guī)定處罰。

《中華人民共和國刑法》第三十條規(guī)定：”公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體實(shí)施的危害社會(huì)的行為，法律規(guī)定為單位犯罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任?！钡谌粭l規(guī)定：”單位犯罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員判處刑罰。本法分則和其他法律另有規(guī)定的，依照規(guī)定?！北痉ǚ謩t第二百一十一條規(guī)定：”單位犯本節(jié)第二百零一條、第二百零三條、第二百零四條、第二百零七條、第二百零八條、第二百零九條規(guī)定之罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照各該條的規(guī)定處罰。”

公司并購因簽署陰陽合同而產(chǎn)生民事糾紛或承擔(dān)行政、刑事責(zé)任的情況，在目前仍不屬于大概率事件，但屬于風(fēng)險(xiǎn)巨大的后果嚴(yán)重的事件。對(duì)合規(guī)性有一定要求的企業(yè)及個(gè)人應(yīng)避免以這種方式處理并購交易，并應(yīng)在交易談判、方案設(shè)計(jì)、合同起草等風(fēng)控關(guān)鍵環(huán)節(jié)聽取專業(yè)律師的意見，以控制風(fēng)險(xiǎn)。關(guān)于類似交易如何避險(xiǎn)，下篇文章將結(jié)合實(shí)戰(zhàn)案例予以詳細(xì)闡述，本律師團(tuán)隊(duì)可為客戶提供“節(jié)稅方案設(shè)計(jì)及風(fēng)險(xiǎn)控制解決方案”，助您并購無憂。