老蔣商事法律服務(wù)團(tuán)隊(duì) 作者：蔣陽兵
一、重整人
重整人，是指在重整期間中，負(fù)責(zé)管理、處分公司財(cái)產(chǎn)，辦理公司業(yè)務(wù)，代表公司開展相關(guān)活動(dòng)，擬定重整計(jì)劃的必要機(jī)構(gòu)。在人民法院裁定債務(wù)人重整時(shí)，重整人可以有兩種選擇。
第一種是人民法院裁定受理破產(chǎn)申請(qǐng)時(shí)指定的管理人?！蛾P(guān)于審理上市公司破產(chǎn)重整案件工作座談會(huì)紀(jì)要》第五條第三款規(guī)定：“上市公司進(jìn)入破產(chǎn)重整程序后，由管理人履行相關(guān)法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章和公司章程規(guī)定的原上市公司董事會(huì)、董事和高級(jí)管理人員承擔(dān)的職責(zé)和義務(wù)?！睆脑撘?guī)定可知，管理人作為重整人來執(zhí)行債務(wù)人的重整事務(wù)依法有據(jù)。根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第二十四條第一、二款規(guī)定：“管理人可以由有關(guān)部門、機(jī)構(gòu)的人員組成的清算組或者依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會(huì)中介機(jī)構(gòu)擔(dān)任。人民法院根據(jù)債務(wù)人的實(shí)際情況，可以在征詢有關(guān)社會(huì)中介機(jī)構(gòu)的意見后，指定該機(jī)構(gòu)具備相關(guān)專業(yè)知識(shí)并取得執(zhí)業(yè)資格的人員擔(dān)任管理人?！睆纳鲜鲆?guī)定可知，能夠擔(dān)任管理人一職的機(jī)構(gòu)，必然具有某一方面的特長，上市公司在破產(chǎn)重整過程中，涉及到大量的法律問題、會(huì)計(jì)內(nèi)容等，稍有不慎容易引發(fā)二次危機(jī)，因此，讓管理人來擔(dān)任重整人，能夠有效發(fā)揮其相關(guān)專業(yè)知識(shí)來助力債務(wù)人重整。更何況，《企業(yè)破產(chǎn)法》第七十四條規(guī)定：“管理人負(fù)責(zé)管理財(cái)產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的，可以聘任債務(wù)人的經(jīng)營管理人員負(fù)責(zé)營業(yè)事務(wù)?！惫芾砣藫?dān)任重整人也能充分利用債務(wù)人的自身資源。
但是，在有些情況下，管理人并不是最好的重整人人選?！蛾P(guān)于審理上市公司破產(chǎn)重整案件工作座談會(huì)紀(jì)要》第五條第三款的例外規(guī)定就是，“上市公司自行管理財(cái)產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的除外?！薄镀髽I(yè)破產(chǎn)法》第七十三條也明確規(guī)定：“在重整期間，經(jīng)債務(wù)人申請(qǐng)，人民法院批準(zhǔn)，債務(wù)人可以在管理人的監(jiān)督下自行管理財(cái)產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)。有前款規(guī)定情形的，依照本法規(guī)定已接管債務(wù)人財(cái)產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的管理人應(yīng)當(dāng)向債務(wù)人移交財(cái)產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)，本法規(guī)定的管理人的職權(quán)由債務(wù)人行使?！痹谥卣陂g，為了盡快挽救債務(wù)人危機(jī)，促使其重整成功，時(shí)間較為緊迫。如果由管理人擔(dān)任重整人，無疑管理人比債務(wù)人需要花費(fèi)更多時(shí)間來熟悉公司的相關(guān)業(yè)務(wù)和擬定新的經(jīng)營戰(zhàn)略，時(shí)間成本較大。
而債務(wù)人更加熟悉自身的業(yè)務(wù)內(nèi)容，更了解自身的困境，能夠更加有針對(duì)性地?cái)M定適合自己的重整計(jì)劃，知道向誰尋求更加有效的投資。雖然債務(wù)人擔(dān)任重整人有許多自身優(yōu)勢，但是難免有些債務(wù)人并沒有重整成功的積極性，更甚者有些債務(wù)人想要利用重整期間來拖延時(shí)間、逃避債務(wù)，因此，當(dāng)債務(wù)人擔(dān)任重整人時(shí)，需要由管理人擔(dān)任監(jiān)督人一角，以防止債務(wù)人作為重整人消極履職而產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn)
二、重組方
《最高人民法院關(guān)于人民法院為企業(yè)兼并重組提供司法保障的指導(dǎo)意見》中認(rèn)為：“企業(yè)兼并重組是調(diào)整優(yōu)化產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)，淘汰落后產(chǎn)能，化解過剩產(chǎn)能，提高經(jīng)濟(jì)發(fā)展質(zhì)量和效益的重要手段，也是轉(zhuǎn)變經(jīng)濟(jì)發(fā)展方式，提升我國綜合經(jīng)濟(jì)實(shí)力的有效途徑?！?/p>
在《企業(yè)破產(chǎn)法》的相關(guān)規(guī)定中，并沒有明確提到重組這一內(nèi)容。但在《關(guān)于審理上市公司破產(chǎn)重整案件工作座談會(huì)紀(jì)要》中，重組是上市公司破產(chǎn)重整的重要內(nèi)容之一，“會(huì)議認(rèn)為，上市公司或者管理人制定的上市公司重整計(jì)劃草案應(yīng)當(dāng)包括詳細(xì)的經(jīng)營方案。有關(guān)經(jīng)營方案涉及并購重組等行政許可審批事項(xiàng)的，上市公司或管理人應(yīng)當(dāng)聘請(qǐng)經(jīng)證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)的財(cái)務(wù)顧問機(jī)構(gòu)、律師事務(wù)所以及具有證券期貨業(yè)務(wù)資格的會(huì)計(jì)師事務(wù)所、資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)等證券服務(wù)機(jī)構(gòu)按照證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)的有關(guān)要求及格式編制相關(guān)材料，并作為重整計(jì)劃草案及其經(jīng)營方案的必備文件?！?/p>
重組是幫助債務(wù)人重整成功的一個(gè)重要方式。根據(jù)《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第九條規(guī)定：“鼓勵(lì)依法設(shè)立的并購基金、股權(quán)投資基金、創(chuàng)業(yè)投資基金、產(chǎn)業(yè)投資基金等投資機(jī)構(gòu)參與上市公司并購重組。”
在司法實(shí)踐中，債務(wù)人上市公司通過公告招募選出重組方。在招募重組方并進(jìn)行選擇時(shí)，需要對(duì)參與競選的重組方進(jìn)行資格審查。例如，新時(shí)代信托股份有限公司公開招募股權(quán)重組的意向投資者，需要具備以下條件：“一是符合《中華人民共和國銀行業(yè)監(jiān)督管理法》《信托公司管理辦法》《信托公司股權(quán)管理暫行辦法》《中國銀保監(jiān)會(huì)信托公司行政許可事項(xiàng)實(shí)施辦法》等法律法規(guī)中有關(guān)信托公司股東資質(zhì)條件的規(guī)定；二是意向投資者及其控股股東、實(shí)際控制人應(yīng)具有良好社會(huì)聲譽(yù)、良好誠信記錄、良好公司治理、良好財(cái)務(wù)狀況，以及清晰的關(guān)聯(lián)關(guān)系和審慎的風(fēng)險(xiǎn)管控能力；三是應(yīng)當(dāng)與新時(shí)代信托有良好的業(yè)務(wù)協(xié)同，可為新時(shí)代信托的健康發(fā)展提供資源支持；四是不屬于《產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整指導(dǎo)目錄（2019年本）》的限制類或淘汰類行業(yè)；五是接受兩個(gè)或兩個(gè)以上意向投資者組成聯(lián)合體參與股權(quán)重組。聯(lián)合體應(yīng)當(dāng)明確一名牽頭人，并書面說明每一參與方的角色、分工和職責(zé)等情況?！薄俺酥?，意向投資者還需承諾三項(xiàng)條件：認(rèn)可并支持、配合新時(shí)代信托接管組的風(fēng)險(xiǎn)處置工作；保障新時(shí)代信托的信托投資者、債權(quán)人和員工等相關(guān)方的合法權(quán)益；以及所提供的所有文件、資料等，均真實(shí)、準(zhǔn)確、完整、合法、有效?！?/p>
因此，在上市公司的重整程序中，針對(duì)不同上市公司重整的目標(biāo)和特點(diǎn)，選擇重組方的側(cè)重就不同，根據(jù)實(shí)際需要可以將以下內(nèi)容作為資格審查的標(biāo)準(zhǔn)：（1）意向重組方應(yīng)當(dāng)具有比較雄厚的資金實(shí)力，可以緩解重整企業(yè)的資金壓力，提供資金用于償還企業(yè)債務(wù)并能夠滿足企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營需要，在競選時(shí)應(yīng)當(dāng)出示一定的資信證明或者擔(dān)保，且不存在較大負(fù)債無法清償?shù)那闆r；（2）意向重組方本身建立了現(xiàn)代企業(yè)管理體系并具有較為完備的管理架構(gòu)；（3）意向重組方的經(jīng)營范圍與重整企業(yè)應(yīng)當(dāng)具有密切關(guān)聯(lián)性，可以為重整企業(yè)提供商業(yè)資源，對(duì)重整企業(yè)能產(chǎn)生協(xié)同效應(yīng)，以此提高重整企業(yè)的經(jīng)營效益和回?cái)n客戶的交易信心；（4）組成聯(lián)合體參與重組的，聯(lián)合體應(yīng)當(dāng)明確一名牽頭人，并書面說明每一參與方的角色、分工和職責(zé)等情況；（5）所提供的所有文件、資料等，均真實(shí)、準(zhǔn)確、完整、合法、有效。
當(dāng)然，如何系因重組方也是重整人應(yīng)當(dāng)考慮的事情。債務(wù)人企業(yè)應(yīng)當(dāng)對(duì)重組方投入的資金進(jìn)行保障。《企業(yè)破產(chǎn)法》第七十五條規(guī)定：“在重整期間，債務(wù)人或者管理人為繼續(xù)營業(yè)而借款的，可以為該借款設(shè)定擔(dān)?！?，因此，債務(wù)人企業(yè)為保障重組方投入的資金提供擔(dān)保依法有據(jù)。但在實(shí)踐中，重組方也會(huì)要求債務(wù)人企業(yè)以外的其他主體提供擔(dān)保。除上述方法外，《企業(yè)破產(chǎn)法》第四十二條第一款第四項(xiàng)規(guī)定，“為債務(wù)人繼續(xù)營業(yè)而應(yīng)支付的勞動(dòng)報(bào)酬和社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用以及由此產(chǎn)生的其他債務(wù)”為共益?zhèn)鶆?wù)，這也包括為繼續(xù)營業(yè)對(duì)外借款產(chǎn)生的債務(wù)，因此，將重整期間重組方投入的資金作為共益?zhèn)鶆?wù)處理，使其依法獲得優(yōu)先清償?shù)牡匚?，亦是重要的保障方式?/p>
三、地方政府
在上市公司的破產(chǎn)重整中，地方政府是個(gè)不可或缺的重要角色。因?yàn)樯鲜泄镜钠飘a(chǎn)重整動(dòng)輒涉及到許多關(guān)聯(lián)公司、無數(shù)的職工及其家庭、大量的股民債權(quán)人，如果不在事前和事中做好相關(guān)的維穩(wěn)工作，極有可能造成社會(huì)突發(fā)性群體事件。
最高人民法院《關(guān)于審理上市公司破產(chǎn)重整案件工作座談會(huì)紀(jì)要》第一條第三款就明確指出：“維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定原則。上市公司進(jìn)入破產(chǎn)重整程序后，因涉及債權(quán)人、上市公司、出資人、企業(yè)職工等相關(guān)當(dāng)事人的利益，各方矛盾比較集中和突出，如果處理不當(dāng)，極易引發(fā)群體性、突發(fā)性事件，影響社會(huì)穩(wěn)定。人民法院審理上市公司破產(chǎn)重整案件，要充分發(fā)揮地方政府的風(fēng)險(xiǎn)預(yù)警、部門聯(lián)動(dòng)、資金保障等協(xié)調(diào)機(jī)制的作用，積極配合政府做好上市公司重整中的維穩(wěn)工作，并根據(jù)上市公司的特點(diǎn)，加強(qiáng)與證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)的溝通協(xié)調(diào)。”第四條第三款：“鑒于上市公司破產(chǎn)重整案件較為敏感，不僅涉及企業(yè)職工和二級(jí)市場眾多投資者的利益安排，還涉及與地方政府和證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)的溝通協(xié)調(diào)。因此，目前人民法院在裁定受理上市公司破產(chǎn)重整申請(qǐng)前，應(yīng)當(dāng)將相關(guān)材料逐級(jí)報(bào)送最高人民法院審查?！?/p>
因此，在上市公司預(yù)重整或者進(jìn)入重整程序時(shí)，應(yīng)當(dāng)盡可能發(fā)揮地方政府的維穩(wěn)作用，為上市公司重整成功產(chǎn)生更大的經(jīng)濟(jì)效益保駕護(hù)航。另外，“會(huì)議認(rèn)為，人民法院裁定批準(zhǔn)重整計(jì)劃后，重整計(jì)劃內(nèi)容涉及證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)并購重組行政許可事項(xiàng)的，上市公司應(yīng)當(dāng)按照相關(guān)規(guī)定履行行政許可核準(zhǔn)程序?！?/p>
四、證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)
在上市公司的破產(chǎn)審理過程中，應(yīng)發(fā)揮最高法院與證監(jiān)會(huì)會(huì)商機(jī)制的作用。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理上市公司破產(chǎn)重整案件工作座談會(huì)紀(jì)要》第8條規(guī)定：“重整計(jì)劃草案涉及證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)行政許可事項(xiàng)的，受理案件的人民法院應(yīng)當(dāng)通過最高人民法院，啟動(dòng)與中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)的會(huì)商機(jī)制。即由最高人民法院將有關(guān)材料函送中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)，中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)安排并購重組專家咨詢委員會(huì)對(duì)會(huì)商案件進(jìn)行研究。并購重組專家咨詢委員會(huì)應(yīng)當(dāng)按照與并購重組審核委員會(huì)相同的審核標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)提起會(huì)商的行政許可事項(xiàng)進(jìn)行研究并出具專家咨詢意見。人民法院應(yīng)當(dāng)參考專家咨詢意見，作出是否批準(zhǔn)重整計(jì)劃草案的裁定。”上市公司重整計(jì)劃草案應(yīng)當(dāng)制作程序合法，使處于同一順位的債權(quán)人獲得公平對(duì)待的清償，反對(duì)重整計(jì)劃草案的債權(quán)人在重整計(jì)劃草案中至少可以獲得其在清算程序中可以獲得的清償，這些相關(guān)事項(xiàng)都是人民法院應(yīng)重點(diǎn)審查的內(nèi)容。而證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)需重點(diǎn)審查按照現(xiàn)行《證券法》、《公司法》等相關(guān)法律法規(guī)的要求對(duì)重組方、對(duì)擬投入的資產(chǎn)、對(duì)股東權(quán)益調(diào)整方式以及股權(quán)讓與、定向增發(fā)、資產(chǎn)交易、減資等進(jìn)行審查。
人民法院和證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)的審查各有側(cè)重、互相配合，但在司法程序與行政程序的銜接上仍然存在問題。如果雙方事先未進(jìn)行溝通，則在人民法院批準(zhǔn)通過重整計(jì)劃草案后，證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)認(rèn)為有些行為不能實(shí)施，導(dǎo)致重整計(jì)劃不能被執(zhí)行，可能出現(xiàn)行政權(quán)否定司法權(quán)、司法權(quán)威受損的情形。因此，通過最高法院與證監(jiān)會(huì)會(huì)商機(jī)制，雙方充分溝通，以促進(jìn)重整計(jì)劃的有效執(zhí)行。
五、證券交易所
根據(jù)我國《證券法》第九十六條規(guī)定，證券交易所是為證券集中交易提供場所和設(shè)施，組織和監(jiān)督證券交易，實(shí)行自律管理的依法登記的法人。由于證券交易所是上市公司股票交易的重要場所，對(duì)于相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)要加強(qiáng)把控，加強(qiáng)預(yù)測相關(guān)市場信息對(duì)股票交易可能會(huì)造成的重大波動(dòng)。《證券法》第一百一十三條規(guī)定：“證券交易所應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對(duì)證券交易的風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)測，出現(xiàn)重大異常波動(dòng)的，證券交易所可以按照業(yè)務(wù)規(guī)則采取限制交易、強(qiáng)制停牌等處置措施，并向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)報(bào)告；嚴(yán)重影響證券市場穩(wěn)定的，證券交易所可以按照業(yè)務(wù)規(guī)則采取臨時(shí)停市等處置措施并公告?！?/p>
最高人民法院《關(guān)于審理上市公司破產(chǎn)重整案件工作座談會(huì)紀(jì)要》第五條第一款規(guī)定：“會(huì)議認(rèn)為，對(duì)于股票仍在正常交易的上市公司，在上市公司破產(chǎn)重整申請(qǐng)相關(guān)信息披露前，上市公司及其債權(quán)人、出資人等利害關(guān)系人應(yīng)當(dāng)按照法律、行政法規(guī)、證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)的部門規(guī)章及證券交易所上市規(guī)則做好信息保密工作。”因此，證券交易所收到上司公司破產(chǎn)重整申請(qǐng)的相關(guān)信息時(shí)，在這些信息披露前，應(yīng)當(dāng)做好信息保密工作，以免引起股市不必要甚至嚴(yán)峻的重大波動(dòng)。
六、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)
證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)為證券交易提供集中登記、存管與結(jié)算服務(wù)，不以營利為目的，依法登記，取得法人資格。設(shè)立證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)必須經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。由于證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)的結(jié)算參與人中的證券公司、保險(xiǎn)公司等上市公司也有破產(chǎn)重整的可能，其相關(guān)財(cái)產(chǎn)在破產(chǎn)重整中會(huì)有資產(chǎn)變賣等情況，這就涉及到其存放于證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)的結(jié)算資金和證券還有擔(dān)保物等的處理
《證券法》第一百五十九條規(guī)定：“證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)按照業(yè)務(wù)規(guī)則收取的各類結(jié)算資金和證券，必須存放于專門的清算交收賬戶，只能按業(yè)務(wù)規(guī)則用于已成交的證券交易的清算交收，不得被強(qiáng)制執(zhí)行?！薄蹲C券登記結(jié)算管理辦法》第五十六條規(guī)定：“證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)可以視結(jié)算參與人的風(fēng)險(xiǎn)狀況，采取要求結(jié)算參與人提供交收擔(dān)保等風(fēng)險(xiǎn)控制措施。結(jié)算參與人提供交收擔(dān)保的具體標(biāo)準(zhǔn)，由證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)根據(jù)結(jié)算參與人的風(fēng)險(xiǎn)程度確定和調(diào)整。證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)將結(jié)算參與人提交的交收擔(dān)保物與其自有資產(chǎn)隔離，嚴(yán)格按結(jié)算參與人分戶管理，不得挪用?！庇缮鲜隹芍?，結(jié)算參與人存放于證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)的結(jié)算資金和證券還有擔(dān)保物等不可以被挪用，更不得被強(qiáng)制執(zhí)行。證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)依法處理結(jié)算參與人的相關(guān)財(cái)產(chǎn)。
【延伸閱讀】
典型案例：江蘇舜天船舶股份有限公司破產(chǎn)重整案
裁判摘要
江蘇舜天船舶股份有限公司破產(chǎn)重整案系上市公司破產(chǎn)重整與重大資產(chǎn)重組同步實(shí)施的案件，在破產(chǎn)司法實(shí)踐中啟動(dòng)最高法院與證監(jiān)會(huì)會(huì)商機(jī)制。重整與重大資產(chǎn)重組程序并行，對(duì)內(nèi)需要解決重整狀態(tài)下公司治理結(jié)構(gòu)問題；對(duì)外需要協(xié)調(diào)司法程序與行政程序之間沖突。通過會(huì)商機(jī)制形成并購重組專家咨詢委員會(huì)意見，法院在參考該意見的基礎(chǔ)上裁定批準(zhǔn)重整計(jì)劃。
申請(qǐng)人：中國銀行股份有限公司南通崇川支行，住所地：江蘇省南通市躍龍路。
負(fù)責(zé)人：顧鵬飛，該支行行長。
被申請(qǐng)人：江蘇舜天船舶股份有限公司，住所地：江蘇省南京市雨花臺(tái)區(qū)軟件大道。
法定代表人：張順福，該公司總經(jīng)理
2015年12月22日，中國銀行股份有限公司南通崇川支行以被申請(qǐng)人江蘇舜天船舶股份有限公司（以下簡稱舜天船舶公司）不能清償?shù)狡趥鶆?wù)且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)為由，向江蘇省南京市中級(jí)人民法院（以下簡稱南京中院）申請(qǐng)對(duì)舜天船舶公司進(jìn)行重整。南京中院依法組織召開聽證會(huì)對(duì)重整申請(qǐng)進(jìn)行了審查。
南京中院經(jīng)審查查明，舜天船舶公司于2003年6月設(shè)立，公司經(jīng)營范圍主要包括船舶與非船舶交易等，實(shí)際控制人為江蘇省國信資產(chǎn)管理集團(tuán)有限公司。2011年8月，舜天船舶公司股票在深交所掛牌交易。近年來，受航運(yùn)、船舶市場持續(xù)低迷和經(jīng)營管理不善的影響，舜天船舶公司自2014年起出現(xiàn)巨額虧損，2015年公司股票被處以“退市風(fēng)險(xiǎn)警示”特別處理，公司經(jīng)營持續(xù)惡化，負(fù)債80億余元。
南京中院認(rèn)為，舜天船舶公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，且現(xiàn)有資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)，已發(fā)生重整事由。2016年2月5日，南京中院逐級(jí)報(bào)請(qǐng)最高人民法院（以下簡稱最高法院）批準(zhǔn)，依法裁定受理舜天船舶公司破產(chǎn)重整一案。
因舜天船舶公司資產(chǎn)效能低、債務(wù)重、施救時(shí)間緊，以往的上市公司重整后再實(shí)施重大資產(chǎn)重組模式已難以滿足舜天船舶公司再生需求。有鑒于此，本案采取重整與重大資產(chǎn)重組同步實(shí)施挽救模式。2016年4月28日，經(jīng)管理人授權(quán)，舜天船舶公司召開董事會(huì)，審議通過重大資產(chǎn)重組議案。之后，管理人制定舜天船舶公司重整計(jì)劃草案會(huì)商討論稿，并將重大資產(chǎn)重組方案納為重整計(jì)劃草案中經(jīng)營方案的主要內(nèi)容。重整計(jì)劃草案內(nèi)容主要包括：剝離原有資產(chǎn)、注入優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)、保護(hù)經(jīng)營性債權(quán)人在重整程序中不受損失、通過公司資本公積金轉(zhuǎn)增股票清償剩余未能以現(xiàn)金清償?shù)钠胀▊鶛?quán)等。
根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理上市公司破產(chǎn)重整案件工作座談會(huì)紀(jì)要》（以下簡稱座談會(huì)紀(jì)要）第八條的規(guī)定，重整計(jì)劃草案涉及證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)行政許可事項(xiàng)的，受理案件的法院應(yīng)當(dāng)通過最高法院，啟動(dòng)與證監(jiān)會(huì)的會(huì)商機(jī)制。即由最高法院將有關(guān)材料函送證監(jiān)會(huì)，證監(jiān)會(huì)安排并購重組專家咨詢委員會(huì)對(duì)會(huì)商案件進(jìn)行研究。并購重組專家咨詢委員會(huì)應(yīng)當(dāng)按照與并購重組審核委員會(huì)相同的審核標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)提起會(huì)商的行政許可事項(xiàng)進(jìn)行研究并出具專家咨詢意見。人民法院應(yīng)當(dāng)參考專家咨詢意見，作出是否批準(zhǔn)重整計(jì)劃草案的裁定。2016年7月15日，南京中院啟動(dòng)會(huì)商機(jī)制
2016年9月7日，管理人將重整計(jì)劃草案提交南京中院。9月23日，舜天船舶公司召開第二次債權(quán)人會(huì)議。債權(quán)人會(huì)議對(duì)舜天船舶重整計(jì)劃草案進(jìn)行了審議表決，擔(dān)保債權(quán)組、稅款債權(quán)組、普通債權(quán)組均表決通過了重整計(jì)劃草案。同日，舜天船舶公司召開出資人組會(huì)議暨臨時(shí)股東大會(huì)，會(huì)議審議并表決通過了重整計(jì)劃涉及的出資人權(quán)益調(diào)整方案及重大資產(chǎn)重組全部有關(guān)議案。9月26日，管理人向南京中院申請(qǐng)裁定批準(zhǔn)重整計(jì)劃草案。
南京中院認(rèn)為：依照《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》（以下簡稱企業(yè)破產(chǎn)法）規(guī)定，重整計(jì)劃草案由債權(quán)人會(huì)議分組表決；涉及出資人權(quán)益調(diào)整事項(xiàng)的，還應(yīng)當(dāng)設(shè)出資人組，對(duì)該事項(xiàng)進(jìn)行表決。各表決組均表決通過重整計(jì)劃草案后，還應(yīng)提交法院審查，由法院裁定批準(zhǔn)。即重整計(jì)劃草案批準(zhǔn)程序?yàn)椤皶?huì)議表決+司法裁定”。依照重組管理辦法的規(guī)定，上市公司進(jìn)行重大資產(chǎn)重組，應(yīng)當(dāng)由董事會(huì)依法作出決議，并提交股東大會(huì)批準(zhǔn)。證監(jiān)會(huì)依照法定條件和程序，對(duì)上市公司重大資產(chǎn)重組申請(qǐng)作出是否核準(zhǔn)的決定。即重大資產(chǎn)重組程序?yàn)椤皟?nèi)部決議+行政許可”。當(dāng)重整程序中同時(shí)啟動(dòng)重大資產(chǎn)重組時(shí)，則存在“會(huì)議表決”、“內(nèi)部決議”的公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)沖突與“司法裁定”、“行政許可”的外部監(jiān)管權(quán)力沖突。
一、關(guān)于上市公司治理結(jié)構(gòu)與管理人管理模式的調(diào)和
依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定，重整中的企業(yè)管理模式分為管理人管理模式和債務(wù)人管理模式。兩種管理模式的區(qū)別在于企業(yè)經(jīng)營控制權(quán)的歸屬不同，分別由管理人和債務(wù)人行使，并相應(yīng)地負(fù)責(zé)制作重整計(jì)劃草案。企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定企業(yè)重整期間是以管理人管理模式為原則，實(shí)踐中絕大多數(shù)上市公司重整也都是采用這種模式。因重整與重大資產(chǎn)重組程序并行操作復(fù)雜，故舜天船舶重整案采取了管理人管理模式，由管理人負(fù)責(zé)制作重整計(jì)劃草案。
管理人在接管公司財(cái)產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)后成為公司內(nèi)部治理的機(jī)關(guān)，負(fù)責(zé)開展公司重整工作。但是我國公司法、證券法在對(duì)上市公司重大資產(chǎn)重組有關(guān)決議等問題作出規(guī)定時(shí)，假設(shè)前提是企業(yè)正常存續(xù)狀態(tài)，未能對(duì)破產(chǎn)狀態(tài)下做出例外規(guī)定。實(shí)踐中，證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)依照重組管理辦法規(guī)定，要求上市公司即使在重整程序中進(jìn)行重大資產(chǎn)重組，也應(yīng)當(dāng)由董事會(huì)依法作出決議，并提交股東大會(huì)批準(zhǔn)。因此，倘若取消上述上市公司原意思機(jī)關(guān)也將影響在重整程序中啟動(dòng)重大資產(chǎn)重組。
為此，本案在管理人負(fù)責(zé)模式下，采取由管理人負(fù)責(zé)協(xié)調(diào)、處理債權(quán)審核、資產(chǎn)調(diào)查、衍生訴訟推進(jìn)、信息披露、重整計(jì)劃草案制定等諸多法律事務(wù)。同時(shí)兼顧保留公司原意思機(jī)關(guān)的必要性，由管理人聘請(qǐng)?jiān)?jīng)營管理層繼續(xù)負(fù)責(zé)公司日常經(jīng)營，授權(quán)董事會(huì)審議通過重大資產(chǎn)重組議案，并提交出資人組會(huì)議暨臨時(shí)股東大會(huì)表決。
二、關(guān)于最高法院與證監(jiān)會(huì)會(huì)商機(jī)制的運(yùn)行
為解決重整與重大資產(chǎn)重組并行過程中司法權(quán)與行政權(quán)協(xié)調(diào)問題，座談會(huì)紀(jì)要建立了最高法院與證監(jiān)會(huì)的會(huì)商機(jī)制。
因會(huì)商需要時(shí)間，為保障重整程序在規(guī)定的期限內(nèi)順利推進(jìn)，本案在重整計(jì)劃草案提交法院之前兩個(gè)月即啟動(dòng)會(huì)商機(jī)制。依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定，法院在收到重整計(jì)劃草案之日起三十日內(nèi)應(yīng)召開債權(quán)人會(huì)議進(jìn)行表決。管理人或債務(wù)人應(yīng)自草案通過之日起十日內(nèi)，向法院提出批準(zhǔn)申請(qǐng)。法院應(yīng)自收到申請(qǐng)之日起三十日內(nèi)裁定是否批準(zhǔn)。即法院在收到重整計(jì)劃草案之日起至裁定批準(zhǔn)之日最多七十日。故若在重整計(jì)劃草案提交法院之時(shí)或之后再啟動(dòng)會(huì)商機(jī)制，時(shí)間上難以滿足會(huì)商需要。
依照座談會(huì)紀(jì)要規(guī)定，法院應(yīng)當(dāng)參考專家咨詢意見，作出是否批準(zhǔn)重整計(jì)劃草案的裁定。為避免重整計(jì)劃草案表決通過后，專家咨詢意見認(rèn)為需修改或否定重大資產(chǎn)重組方案，造成重整程序拖延乃至未獲批準(zhǔn)，本案早在重整計(jì)劃草案提交法院之前即將會(huì)商材料通過最高法院函送證監(jiān)會(huì)，希望在重整計(jì)劃草案表決之前能夠收到專家咨詢意見。專家咨詢意見出具在前，有利于重整計(jì)劃草案在制定和表決前及時(shí)修改調(diào)整，即使重整計(jì)劃草案未獲表決通過，因?qū)＜易稍円庖妰H作為參考，并不能代替行政許可決定，故不會(huì)造成行政許可事項(xiàng)未執(zhí)行的后果。但因會(huì)商意見出具時(shí)間不確定，為不影響重整進(jìn)程，管理人依法向南京中院提交了重整計(jì)劃草案。在重整計(jì)劃草案表決通過后，2016年10月22日，南京中院收到證監(jiān)會(huì)并購重組專家咨詢委員會(huì)出具的專家咨詢意見。
經(jīng)審查重整計(jì)劃草案并參考專家咨詢意見后，南京中院認(rèn)為重整計(jì)劃制定、表決程序合法、內(nèi)容符合法律規(guī)定，公平對(duì)待債權(quán)人，對(duì)出資人權(quán)益調(diào)整公平、公正，經(jīng)營方案具有可行性。同年10月24日，南京中院依照《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》第八十六條第二款、《最高人民法院關(guān)于審理上市公司重整案件工作座談會(huì)紀(jì)要》第八條之規(guī)定，裁定：一、批準(zhǔn)舜天船舶公司重整計(jì)劃；二、終止舜天船舶公司重整程序。
——來源：公報(bào)案例
相關(guān)規(guī)定：
《中華人民共和國證券法》
第五十六條 上市公司有下列情形之一的，由證券交易所決定終止其股票上市交易：
（一）公司股本總額、股權(quán)分布等發(fā)生變化不再具備上市條件，在證券交易所規(guī)定的期限內(nèi)仍不能達(dá)到上市條件；
（二）公司不按照規(guī)定公開其財(cái)務(wù)狀況，或者對(duì)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告作虛假記載，且拒絕糾正；
（三）公司最近三年連續(xù)虧損，在其后一個(gè)年度內(nèi)未能恢復(fù)盈利；
（四）公司解散或者被宣告破產(chǎn)；
（五）證券交易所上市規(guī)則規(guī)定的其他情形。
《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》
第八十六條第二款
自重整計(jì)劃通過之日起十日內(nèi)，債務(wù)人或者管理人應(yīng)當(dāng)向人民法院提出批準(zhǔn)重整計(jì)劃的申請(qǐng)。人民法院經(jīng)審查認(rèn)為符合本法規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)自收到申請(qǐng)之日起三十日內(nèi)裁定批準(zhǔn)，終止重整程序，并予以公告。
《最高人民法院關(guān)于審理上市公司重整案件工作座談會(huì)紀(jì)要》
第八條 關(guān)于上市公司重整計(jì)劃草案的會(huì)商機(jī)制
會(huì)議認(rèn)為，重整計(jì)劃草案涉及證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)行政許可事項(xiàng)的，受理案件的人民法院應(yīng)當(dāng)通過最?高人民法院，啟動(dòng)與中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)的會(huì)商機(jī)制。即由最高人民法院將有關(guān)材料函送中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)，中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)安排并購重組專家咨詢委員會(huì)對(duì)會(huì)商案件進(jìn)行研究。并購重組專家咨詢委員會(huì)應(yīng)當(dāng)按照與并購重組審核委員會(huì)相同的審核標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)提起會(huì)商的行政許可事項(xiàng)進(jìn)行研究并出具專家咨詢意見。人民法院應(yīng)當(dāng)參考專家咨詢意見，作出是否批準(zhǔn)重整計(jì)劃草案的裁定。
《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》
第二條 企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，依照本法規(guī)定清理債務(wù)。
企業(yè)法人有前款規(guī)定情形，或者有明顯喪失清償能力可能的，可以依照本法規(guī)定進(jìn)行重整。
第十二條第二款 人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后至破產(chǎn)宣告前，經(jīng)審查發(fā)現(xiàn)債務(wù)人不符合本法第二條規(guī)定情形的，可以裁定駁回申請(qǐng)。申請(qǐng)人對(duì)裁定不服的，可以自裁定送達(dá)之日起十日內(nèi)向上一級(jí)人民法院提起上訴。
注：文章為作者獨(dú)立觀點(diǎn)，不代表資產(chǎn)界立場。
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