君合法律評論 作者：武雷肖嫻
來源：君合法律評論（ID：JUNHE_LegalUpdates）
2021年7月19日起，經(jīng)中國證券監(jiān)督管理委員會（以下簡稱“證監(jiān)會”）修訂的《證券市場禁入規(guī)定》（以下簡稱“新規(guī)”）正式施行。2021年6月該新規(guī)發(fā)布后，已有專業(yè)文章對此進(jìn)行了解讀。結(jié)合為客戶提供證券合規(guī)評估以及協(xié)助客戶處理證券類行政調(diào)查、處罰的經(jīng)驗，我們認(rèn)為新修訂的《證券市場禁入規(guī)定》有以下幾個方面值得關(guān)注：
一、
拓展并明確了證券市場禁入措施的適用對象
新規(guī)對證券市場禁入措施的適用對象進(jìn)行了明確說明。相比原《證券市場禁入規(guī)定》的適用對象范圍，新規(guī)下證券市場禁入措施的適用對象包括各類發(fā)行人、公募基金、私募基金等相關(guān)機構(gòu)、部門中的多類主體（詳見附表《<證券市場禁入規(guī)定>要點整理》）。
根據(jù)新規(guī)第3條第（7）項規(guī)定，執(zhí)法單位對被認(rèn)定為“編造、傳播虛假信息或者誤導(dǎo)性信息的有關(guān)責(zé)任人員”也可以采取市場禁入措施。
二、
明確交易類市場禁入措施的適用及例外情形
新規(guī)對交易類市場禁入措施的適用及例外情形作出了明確規(guī)定。根據(jù)新規(guī)第六條規(guī)定，被采取交易類市場禁入措施的人員，在禁入期間內(nèi)，不得直接或以化名、借他人名義在證券交易場所（包括證券交易所、新三板市場）交易上市或者掛牌的所有證券（包括證券投資基金份額）。但責(zé)任人被責(zé)令回購、依法處理非法持有的證券，證券被依法強制扣劃、賣出或轉(zhuǎn)讓，或者賣出被禁入前已持有的證券等情形不屬于市場禁入措施的限制情形。
新規(guī)還明確交易類市場禁入措施的持續(xù)時間不超過5年。
三、
明確身份類市場禁入措施和交易類市場禁入措施可以單獨或合并使用
新規(guī)第4條明確規(guī)定，執(zhí)法單位可以根據(jù)有關(guān)責(zé)任人的身份職責(zé)、違法行為類型、違法行為的社會危害性和違法情節(jié)的嚴(yán)重程度，單獨或者合并適用身份類市場禁入措施和交易類市場禁入措施。
四、
明確各檔市場禁入措施的適用標(biāo)準(zhǔn)，詳細(xì)列舉了終身市場禁入的適用情形
新規(guī)規(guī)定，證券市場禁入措施主要有“3年以上5年以下”、“6年以上10年以下”和“終身”三檔。新規(guī)第7條明確了各檔市場禁入措施的適用情形，特別是對于終身市場禁入措施的適用情形進(jìn)行了詳細(xì)列舉。
根據(jù)新規(guī)第7條第（1）至（8）項的規(guī)定，適用終身市場禁入措施的情形主要包括嚴(yán)重違法并被司法裁判認(rèn)定構(gòu)成犯罪的，以及在欺詐發(fā)行、持續(xù)信息披露違規(guī)、操縱市場、內(nèi)幕交易等違規(guī)行為中存在“嚴(yán)重擾亂證券市場秩序”、“造成特別惡劣社會影響”、“致使投資者利益受到特別嚴(yán)重?fù)p害”或者“獲取違法所得等不當(dāng)利益數(shù)額特別巨大”等情形的。
此外，根據(jù)新規(guī)第7條的規(guī)定，在行政調(diào)查、檢查中，責(zé)任人故意出具虛假重要證據(jù)，隱瞞、毀損重要證據(jù)且情節(jié)嚴(yán)重的，也可能被采取終身市場禁入。
五、
明確從輕、減輕采取市場禁入措施的情形
新規(guī)第9條列舉了應(yīng)當(dāng)從輕、減輕采取市場禁入措施的五種情形，包括：（1）主動消除或者減輕違法行為危害后果的；（2）配合查處違法行為有立功表現(xiàn)的；（3）受他人脅迫或者誘騙實施違法行為的；（4）在執(zhí)法單位依法作出行政處罰決定或者證券市場禁入決定前主動交代違法行為的；以及（5）其他依法應(yīng)當(dāng)從輕、減輕采取證券市場禁入措施的。
值得注意的是，對于常見的“配合調(diào)查”從輕、減輕事由，在以往行政處罰及市場禁入處罰決定中，監(jiān)管機構(gòu)對此項從輕、減輕事由的尺度較為嚴(yán)格，在絕大多數(shù)行政處罰和市場禁入措施申辯中，行為人提出的“配合調(diào)查”從輕、減輕事由都沒有得到監(jiān)管機構(gòu)的認(rèn)可。根據(jù)新規(guī)第9條第（2）項的規(guī)定，“配合調(diào)查”在構(gòu)成“立功表現(xiàn)”時才可能構(gòu)成有效的從輕、減輕采取市場禁入措施的依據(jù)。
此外，新規(guī)第9條第（4）項還新規(guī)定“在作出行政處罰決定或者證券市場禁入決定前主動交代違法行為的”也屬于應(yīng)當(dāng)從輕、減輕采取證券市場禁入措施的情形。但在實踐中，該項依據(jù)的適用尺度還有待觀察。例如“主動交代的違法行為”是指與監(jiān)管機構(gòu)已知悉的與調(diào)查事項相關(guān)的違法行為，還是指監(jiān)管機構(gòu)尚未知悉的其他違法事實或行為尚需明確。
六、
明確免于采取市場禁入措施的標(biāo)準(zhǔn)
新規(guī)第9條第2款規(guī)定，違法情節(jié)輕微并及時糾正，沒有造成危害后果的，免于采取證券市場禁入措施；初次違法并且危害后果輕微并及時糾正的，可以免于采取證券市場禁入措施。
但在實踐中，何為“違法情節(jié)輕微”、“危害后果輕微”以及“及時糾正”并沒有具體、明確的標(biāo)準(zhǔn)。在涉及證券違規(guī)的行政處罰案件中，除一部分違規(guī)金額較小的案件以及少數(shù)情節(jié)特別惡劣的案件外，對于大多數(shù)案件來說，責(zé)任人是否被采取證券市場禁入措施仍取決于監(jiān)管機構(gòu)綜合案件事實、危害后果、社會影響以及責(zé)任人是否配合調(diào)查、是否采取糾正措施等因素而做出的裁量。
附：《證券市場禁入規(guī)定》要點整理
適用對象 | 發(fā)行人 | 上市公司 | 1、董事、監(jiān)事、高級管理人員 2、持股5%以上股東、實際控制人及其董事、監(jiān)事、高級管理人員； 3、執(zhí)法單位認(rèn)定的其他對欺詐發(fā)行或信息披露違法行為直接負(fù)責(zé)的主管人員或其他直接責(zé)任人員。 | |
非上市公眾公司 | ||||
公司債發(fā)行人 | ||||
法律、行政法規(guī)以及中國證監(jiān)會規(guī)定的其他證券發(fā)行人 | ||||
其他信息披露義務(wù)人 | ||||
證券公司 | 證券公司 | 董事、監(jiān)事、高級管理人員 | ||
證券公司子公司 | ||||
證券公司股東、實際控制人 | ||||
證券服務(wù)機構(gòu)、債券受托管理人 | 證券服務(wù)機構(gòu) | 1、董事、監(jiān)事、高級管理人員、合伙人、負(fù)責(zé)人及工作人員 2、股東、實際控制人及其董事、監(jiān)事、高級管理人員 | ||
債券受托管理人 | ||||
公募基金 | 基金管理公司及其子公司 | 1、董事、監(jiān)事、高級管理人員及工作人員 2、股東、實際控制人及其董事、監(jiān)事、高級管理人員 | ||
其他公募基金管理人 | ||||
基金服務(wù)機構(gòu) | ||||
基金托管人及其設(shè)立的基金托管部門 | 董事、監(jiān)事、高級管理人員及工作人員 | |||
私募基金 | 私募投資基金管理人 | 1、董事、監(jiān)事、高級管理人員及工作人員 2、股東、實際控制人、合伙人、負(fù)責(zé)人 | ||
私募投資基金托管人 | 董事、監(jiān)事、高級管理人員 | |||
私募投資基金銷售機構(gòu)及其他私募服務(wù)機構(gòu) | ||||
投資者 | 直接或者間接在證券交易所、國務(wù)院批準(zhǔn)的其他全國性證券交易場所（以下統(tǒng)稱“證券交易場所”）進(jìn)行投資的自然人或者機構(gòu)投資者的交易決策人。 | |||
編造、傳播虛假信息 | 編造、傳播虛假信息或者誤導(dǎo)性信息的有關(guān)責(zé)任人員。 | |||
執(zhí)法單位及自律組織 | 執(zhí)法單位及相關(guān)自律組織的工作人員 | |||
其他 | 執(zhí)法單位認(rèn)定的其他違反法律、行政法規(guī)或者中國證監(jiān)會有關(guān)規(guī)定的有關(guān)責(zé)任人員。 | |||
證券市場禁入種類和適用 | 身份類市場禁入 | 交易類市場禁入 | ||
1、不得繼續(xù)在原機構(gòu)從事證券業(yè)務(wù)、證券服務(wù)業(yè)務(wù)或者擔(dān)任原證券發(fā)行人的董事、監(jiān)事、高級管理人員職務(wù)；和 2、不得在其他任何機構(gòu)中從事證券業(yè)務(wù)、證券服務(wù)業(yè)務(wù)或者擔(dān)任其他證券發(fā)行人的董事、監(jiān)事、高級管理人員職務(wù)。 | 在禁入期間內(nèi)，不得直接或者以化名、借他人名義在證券交易場所交易上市或者掛牌的所有證券（包括證券投資基金份額）。 | |||
禁止期內(nèi)例外情形：
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在收到證券市場禁入決定后立即（證券市場禁入決定送達(dá)之日的次一工作日）停止從事證券業(yè)務(wù)、證券服務(wù)業(yè)務(wù)或者停止履行證券發(fā)行人董事、監(jiān)事、高級管理人員職務(wù)，并由其所在機構(gòu)按規(guī)定的程序解除其被禁止擔(dān)任的職務(wù)。 | 在收到證券市場禁入決定后立即（證券市場禁入決定送達(dá)之日的次一交易日）停止證券交易活動。 證券交易場所應(yīng)當(dāng)做好相配套的限制證券賬戶交易權(quán)限工作，證券登記結(jié)算機構(gòu)和證券公司應(yīng)當(dāng)予以配合。 | |||
禁止交易的持續(xù)時間不超過 5 年。 | ||||
身份類市場禁入和交易類市場禁入可單獨或合并適用 | ||||
證券市場禁入期限 | 3-5年 | 違反法律、行政法規(guī)或者中國證監(jiān)會有關(guān)規(guī)定，情節(jié)嚴(yán)重的。 | ||
6-10年 | 行為惡劣、嚴(yán)重擾亂證券市場秩序、嚴(yán)重?fù)p害投資者利益或者在重大違法活動中起主要作用等情節(jié)較為嚴(yán)重的。 | |||
終身市場禁入 | 有下列情形之一的：
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從輕、減輕情形 | 有下列情形之一的：
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共同違反法律、行政法規(guī)或者中國證監(jiān)會有關(guān)規(guī)定，需要采取證券市場禁入措施的，對負(fù)次要責(zé)任的人員，可以比照應(yīng)負(fù)主要責(zé)任的人員，適當(dāng)從輕、減輕或者免予采取證券市場禁入措施。 | ||||
免于采取市場禁入措施 | 違法情節(jié)輕微并及時糾正，沒有造成危害后果的，免予采取證券市場禁入措施。初次違法并且危害后果輕微并及時糾正的，可以免予采取證券市場禁入措施。 | |||
撤銷、變更市場禁入措施 | 被采取證券市場禁入措施的人員因同一違法行為同時被人民法院生效司法裁判認(rèn)定構(gòu)成犯罪或者進(jìn)行行政處罰的，對其所作的人民法院生效刑事司法裁判或行政處罰決定被依法撤銷或者變更，并因此影響證券市場禁入措施的事實基礎(chǔ)或者合法性、適當(dāng)性的。 | |||
市場禁入措施的公布 | 通過中國證監(jiān)會或者相關(guān)派出機構(gòu)網(wǎng)站，或者指定媒體向社會公布，并記入證券市場誠信檔案。 | |||
期貨市場禁入 | 參照本規(guī)定執(zhí)行。 | |||
溯及力 | 1、對于本規(guī)定實施前發(fā)生的應(yīng)予證券市場禁入的違法行為，依照原規(guī)定辦理，但適用本規(guī)定對有關(guān)責(zé)任人員有利的，適用本規(guī)定。 2、對發(fā)生于本規(guī)定實施以前，繼續(xù)或者連續(xù)到本規(guī)定實施以后的行為，依照本規(guī)定辦理。 | |||
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原標(biāo)題： 君合法評丨一文讀懂《證券市場禁入規(guī)定》
