作者:謝青房昊
來源:君合法律評論(ID:JUNHE_LegalUpdates)
2020年10月23日,中國證券監(jiān)督管理委員會(以下簡稱“證監(jiān)會”)發(fā)布了《監(jiān)管規(guī)則適用指引——科技監(jiān)管類第1號》(以下簡稱“《指引》”)。該《指引》對證監(jiān)會2020年7月24日發(fā)布的《證券服務機構(gòu)從事證券服務業(yè)務備案管理規(guī)定》(以下簡稱“《備案規(guī)定》”)有關(guān)證券服務機構(gòu)備案的規(guī)定作了進一步明確。
值得注意的是,根據(jù)《指引》第五項,基金信息技術(shù)服務機構(gòu)(定義見下)按照證監(jiān)會2018年12月發(fā)布、2019年6月1日正式實施的《證券基金經(jīng)營機構(gòu)信息技術(shù)管理辦法》(以下簡稱“《管理辦法》”)進行備案時,應比照《指引》有關(guān)備案路徑、材料等要求按規(guī)定開展備案工作。由此可見,基金信息技術(shù)服務機構(gòu)開展備案工作的法律依據(jù)為《管理辦法》,而此次發(fā)布的《指引》則對《管理辦法》中的備案要求進行了細化。
下文將對《管理辦法》中有關(guān)基金信息技術(shù)服務機構(gòu)的備案要求進行簡要總結(jié)。
一、備案主體
根據(jù)《管理辦法》第3條,基金信息技術(shù)服務機構(gòu)指為公募基金管理公司(以下簡稱“基金管理公司”)的證券基金業(yè)務活動提供信息技術(shù)服務的機構(gòu)。信息技術(shù)服務的范圍包括:(1)重要信息系統(tǒng)的開發(fā)、測試、集成及測評;(2)重要信息系統(tǒng)的運維及日常安全管理;(3)中國證監(jiān)會規(guī)定的其他情形。
根據(jù)《管理辦法》第六十三條,上文所述的“重要信息系統(tǒng)”指支持基金管理公司和基金專項業(yè)務服務機構(gòu)關(guān)鍵業(yè)務功能、如出現(xiàn)異常將對證券期貨市場和投資者產(chǎn)生重大影響的信息系統(tǒng)。包括集中交易系統(tǒng)、投資交易系統(tǒng)、金融產(chǎn)品銷售系統(tǒng)、估值核算系統(tǒng)、投資監(jiān)督系統(tǒng)、份額登記系統(tǒng)、第三方存管系統(tǒng)、融資融券業(yè)務系統(tǒng)、網(wǎng)上交易系統(tǒng)、電話委托系統(tǒng)、移動終端交易系統(tǒng)、法人清算系統(tǒng)、具備開戶交易或者客戶資料修改功能的門戶網(wǎng)站、承載投資咨詢業(yè)務的系統(tǒng)、存放承銷保薦業(yè)務工作底稿相關(guān)數(shù)據(jù)的系統(tǒng)、專業(yè)即時通信軟件以及與上述信息系統(tǒng)具備類似功能的信息系統(tǒng)。
二、備案類型
根據(jù)《管理辦法》和《指引》,基金信息技術(shù)服務機構(gòu)備案類型包括首次備案、重大事項備案和年度備案。
1、首次備案
根據(jù)《管理辦法》第四十七條,基金信息技術(shù)服務機構(gòu)進行首次備案時應滿足以下資質(zhì)條件:(1)近三年未因從事非法金融活動、違反金融監(jiān)管部門有關(guān)規(guī)定展業(yè)、為非法金融活動提供信息發(fā)布服務等情形受到監(jiān)管部門行政處罰或重大監(jiān)管措施;(2)信息技術(shù)服務機構(gòu)及其控股股東、實際控制人、實際控制人控制的其他信息技術(shù)服務機構(gòu)最近一年內(nèi)不存在證券期貨重大違法違規(guī)記錄;(3)具備安全、穩(wěn)定的信息技術(shù)服務能力;(4)具備及時、高效的應急響應能力;(5)熟悉相關(guān)證券基金業(yè)務,具備持續(xù)評估信息技術(shù)產(chǎn)品及服務是否符合監(jiān)管要求的能力;(6)中國證監(jiān)會規(guī)定的其他情形。
同時,《指引》第二項明確,基金信息技術(shù)服務機構(gòu)進行首次備案時,應通過證監(jiān)會開發(fā)的信息技術(shù)系統(tǒng)服務機構(gòu)備案信息采集系統(tǒng)(以下簡稱“備案信息采集系統(tǒng)”)報送以下材料:(1)信息技術(shù)系統(tǒng)服務機構(gòu)備案表;(2)信息技術(shù)系統(tǒng)服務機構(gòu)營業(yè)執(zhí)照、在行業(yè)主管部門取得的執(zhí)業(yè)許可或者備案文件;(3)信息技術(shù)系統(tǒng)服務機構(gòu)及其依照《備案規(guī)定》備案的從業(yè)人員因執(zhí)業(yè)行為涉嫌違法違規(guī)被立案調(diào)查,或者被司法機關(guān)立案偵查,以及近三年因執(zhí)業(yè)行為受到刑事處罰、行政處罰、監(jiān)督管理措施、自律監(jiān)管措施和紀律處分的情況;(4)控股股東、實際控制人和從業(yè)人員情況;(5)商業(yè)計劃書;(6)合規(guī)管理制度;(7)產(chǎn)品和服務情況;(8)產(chǎn)品類客戶情況和服務類客戶情況;及(9)上一年度財務報表審計報告。
2、重大事項備案
根據(jù)《管理辦法》第四十八條和《指引》第二項,基金信息技術(shù)服務機構(gòu)在以下備案內(nèi)容發(fā)生變更時,應當及時通過備案信息采集系統(tǒng)更新并報送相關(guān)材料:(1)名稱變更;(2)住所變更;(3)法定代表人或主要負責人變更;(4)質(zhì)量控制負責人變更;(5)風險控制負責人變更;(6)持有基金信息技術(shù)服務機構(gòu)百分之五以上股份的股東、實際控制人變更,及基金信息技術(shù)服務機構(gòu)的董事、監(jiān)事或者高級管理人員、合伙人變更;(7)與基金服務業(yè)務有關(guān)的質(zhì)量控制制度、風險控制制度等內(nèi)部管理制度發(fā)生重大變更;(8)基金信息技術(shù)服務機構(gòu)及其已備案的從業(yè)人員因執(zhí)業(yè)行為涉嫌違法違規(guī)被立案調(diào)查,或者被司法機關(guān)立案偵查,以及因執(zhí)業(yè)行為受到刑事處罰、行政處罰、監(jiān)督管理措施、自律監(jiān)管措施和紀律處分;(9)基金信息技術(shù)服務機構(gòu)及其已備案的從業(yè)人員因執(zhí)業(yè)行為與委托人、投資者發(fā)生民事糾紛,進行訴訟或者仲裁;及(10)基金信息技術(shù)服務機構(gòu)設(shè)立或撤銷分所或者分支機構(gòu)。
3、年度備案
根據(jù)《管理辦法》第五十三條和《指引》第二項,基金信息技術(shù)服務機構(gòu)應當在報送年度報告的同時報送年度信息技術(shù)管理專項報告。具體而言,基金信息技術(shù)服務機構(gòu)應當于每年4月30日前通過備案信息采集系統(tǒng)報送以下材料:(1) 基金信息技術(shù)服務機構(gòu)基本情況和經(jīng)營情況;(2)依照《備案規(guī)定》備案的從業(yè)人員的變動情況;及(3)內(nèi)部管理制度的執(zhí)行情況和變動情況。
三、法定義務
除以上備案要求外,《管理辦法》還對基金信息技術(shù)服務機構(gòu)的內(nèi)控治理及業(yè)務活動提出了進一步的要求。
1、內(nèi)控治理
根據(jù)《管理辦法》第五十條,基金信息技術(shù)服務機構(gòu)應當健全內(nèi)部質(zhì)量控制機制,定期監(jiān)測相關(guān)產(chǎn)品或服務,在提供服務過程中出現(xiàn)明顯質(zhì)量問題的,應當立即核實有關(guān)情況,采取必要的處理措施,明確修復完成時限,及時完成修復工作。
2、業(yè)務活動中的禁止性行為
根據(jù)《管理辦法》第51條,基金信息技術(shù)服務機構(gòu)為基金管理公司提供相關(guān)服務時不得有以下行為:(1)參與證券基金經(jīng)營機構(gòu)向客戶提供業(yè)務服務的任何環(huán)節(jié)或向投資者、社會公眾等發(fā)布可能引發(fā)其從事證券基金業(yè)務誤解的信息;(2)截取、存儲、轉(zhuǎn)發(fā)和使用證券基金業(yè)務活動相關(guān)經(jīng)營數(shù)據(jù)和客戶信息;(3)在服務對象不知情的情況下,轉(zhuǎn)委托第三方提供信息技術(shù)服務;(4)提供的產(chǎn)品或服務相關(guān)功能、操作流程、系統(tǒng)權(quán)限及參數(shù)配置違反現(xiàn)行法律法規(guī);(5)無正當理由關(guān)閉系統(tǒng)接口或設(shè)置技術(shù)壁壘;(6)向社會公開發(fā)布信息安全漏洞、信息系統(tǒng)壓力測試結(jié)果等網(wǎng)絡(luò)安全信息或泄露未公開信息;(7)法律法規(guī)及中國證監(jiān)會禁止的其他行為。
我們建議為基金管理公司提供相關(guān)服務的基金信息技術(shù)服務機構(gòu)盡快按照《指引》的要求完成備案。我們將持續(xù)關(guān)注有關(guān)備案的實踐發(fā)展并與客戶及時分享。
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