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淺議企業(yè)家容易觸礁的刑事風險

海普睿誠律師事務所 海普睿誠律師事務所
2021-03-04 18:06 3890 0 0
筆者以典型案例的形式與讀者共同交流這一話題

作者:梁茵

來源:海普睿誠律師事務所(ID:hprclaw)

風險防控意識嚴重不足與風險內控機制缺失是企業(yè)家刑事風險容易高發(fā)的內生性原因。容易出現(xiàn)刑事風險的六類犯罪主要有:職務類犯罪、涉稅類犯罪、資金類犯罪、注冊資金類犯罪、經(jīng)營類犯罪、知識產(chǎn)權類犯罪。下面,筆者以典型案例的形式與大家共同交流這一話題。

職務侵占罪

(一)典型案例-職務侵占公司資金235萬,湯臣倍健原薪酬專員獲刑3年半。

黃某某任職湯臣倍健薪酬專員期間,通過私自提高自己的工資、虛構其五名家屬員工身份并計發(fā)工資的方式,非法侵占湯臣倍健及其子公司資金235.2萬元,被判處有期徒刑三年六個月。 

(二)法律規(guī)定:

1.《刑法》第二百七十一條規(guī)定,職務侵占罪是指公司、企業(yè)或者其他單位的人員,利用職務上的便利,將本單位財物非法占為己有,數(shù)額較大的行為。

2.量刑?!缎谭ā返诙倨呤粭l 公司、企業(yè)或者其他單位的人員,利用職務上的便利,將本單位財物非法占為己有,數(shù)額較大的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處罰金;數(shù)額巨大的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;數(shù)額特別巨大的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處罰金。

挪用資金罪

(一)典型案例-上海茂盛企業(yè)發(fā)展(集團)有限公司、劉根山等挪用資金罪。劉根山犯挪用資金罪,判處有期徒刑六年。

著名的公路大王劉根山,作為上海滬青平高速公路建設發(fā)展有限公司的董事長、法定代表人,利用職務上的便利,指使擔任滬青平公司董事、財務總監(jiān)的被告人袁曉軍挪用本單位資金1.9億歸個人使用,進行營利活動,數(shù)額巨大,其行為已構成挪用資金罪。被告人劉根山犯抽逃出資罪,判處有期徒刑三年;犯挪用資金罪,判處有期徒刑六年;兩罪并罰,決定執(zhí)行有期徒刑八年。

(二)法律規(guī)定:

1.《刑法》第二百七十二條規(guī)定,挪用資金罪,是指公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員,利用職務上的便利,挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人,數(shù)額較大、超過三個月未還的,或者雖未超過三個月,但數(shù)額較大、進行營利活動的,或者進行非法活動的。

2.量刑標準 犯有挪用資金罪的,處三年以下有期徒刑或者拘役;挪用本單位資金數(shù)額巨大的,處三年以上七年以下有期徒刑;數(shù)額特別巨大的,處七年以上有期徒刑。

合同詐騙罪

(一)典型案例-粵傳媒并購引發(fā)的合同詐騙案,時任香榭麗總經(jīng)理(原股東)葉玫因合同詐騙罪、單位行賄罪獲刑15年6個月,時任香榭麗副總經(jīng)理(原股東)喬旭東因合同詐騙罪獲刑10年,時任香榭麗原財務總監(jiān)周思海因合同詐騙罪獲刑4年。

香榭麗公司以非法占有為目的,在簽訂、履行合同過程中,騙取對方當事人財物,數(shù)額特別巨大,其行為已構成合同詐騙罪,被告人葉玫、喬旭東作為單位直接負責的主管人員、被告人周思海作為單位其他直接責任人員,積極參與被告單位的前述行為,其行為亦構成合同詐騙罪。

(二)法律規(guī)定:

1.《刑法》第二百二十四條的規(guī)定,合同詐騙罪是指有下列情形之一,以非法占有為目的,在簽訂、履行合同過程中,騙取對方當事人財物,數(shù)額較大的行為。

①以虛構的單位或者冒用他人名義簽訂合同的;

②以偽造、變造、作廢的票據(jù)或者其他虛假的產(chǎn)權證明作擔保的;

③沒有實際履行能力,以先履行小額合同或者部分履行合同的方法,誘騙對方當事人繼續(xù)簽訂和履行合同的;

④收受對方當事人給付的貨物、貨款、預付款或者擔保財產(chǎn)后逃匿的;

⑤以其他方法騙取對方當事人財物的。

2.量刑標準

《刑法》第二百二十四條規(guī)定:有下列情形之一,以非法占有為目的,在簽訂、履行合同過程中,騙取對方當事人財物,數(shù)額較大的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處罰金或者沒收財產(chǎn)。

騙取貸款罪

(一)典型案例-被告人王峰通過偽造質押物購銷合同及增值稅發(fā)票、找他人偽造高價格的不銹鋼卷外包裝標簽粘貼于低價不銹鋼卷上冒充規(guī)定的質押物提供給銀行、并偽造有關貸款用途的購銷合同等材料虛構貸款用途,待銀行審核后將貸款發(fā)放至貸款用途購銷合同上約定的“銷貨單位”賬戶后,“銷貨單位”再將資金周轉回流至錦昌公司賬戶等手法,以犯罪嫌疑單位錦昌公司的名義,先后7次共計騙取交行中橋支行人民幣2850萬元貸款,至案發(fā)僅歸還134萬余元。法院判決被告單位犯騙取貸款罪,判處罰金人民幣5萬元;被告人王峰犯騙取貸款罪,判處有期徒刑二年,并處罰金人民幣五萬元。

(二)法律規(guī)定:

1.《刑法》第一百七十五條中,騙取貸款罪是指以欺騙手段取得銀行或者其他金融機構貸款、票據(jù)承兌、信用證、保函等,給銀行或者其他金融機構造成重大損失的行為。

2.量刑。根據(jù)《刑法》第一百七十五條之規(guī)定,騙取貸款罪的量刑標準為:給銀行或者其他金融機構造成重大損失的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;給銀行或者其他金融機構造成特別重大損失或者有其他特別嚴重情節(jié)的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金。單位犯前款罪的,對單位判處罰金,并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,依照前款的規(guī)定處罰。

虛開增值稅專用發(fā)票罪

(一)典型案例-王宜、趙海燕、劉凱等虛開增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票罪。認定被告人王宜犯虛開增值稅專用發(fā)票罪,判處無期徒刑,剝奪政治權利終身,并處沒收個人全部財產(chǎn)。

2015年期間,被告人王宜在四川省攀枝花市伙同被告人趙海燕成立攀枝花中藝盛嘉皮革有限公司(以下簡稱中藝盛嘉公司)等4戶公司、伙同被告人劉瑞光成立攀枝花宇泰藥業(yè)有限公司(以下簡稱宇泰公司)等3戶公司、伙同張某某(另案處理)成立攀枝花格倫紡織有限公司(以下簡稱格倫公司)等10戶公司,伙同楊某3(已判刑)成立攀枝花久滿生藥業(yè)有限公司(以下簡稱久滿生公司)。被告人劉凱、趙海燕、王宜參與了攀枝花昌某廣紡織有限公司(以下簡稱昌某廣公司)、攀枝花旺昌泰紡織有限公司(以下簡稱旺昌泰公司)虛開增值稅專用發(fā)票事宜,趙海燕參與楊某成立的久滿生公司的虛開增值稅專用發(fā)票事宜。上述20戶公司,由王宜負責在攀枝花找人充當掛名法定代表人及股東,聘請財務及領票、開票人員,發(fā)放人員工資等事宜,趙海燕、劉瑞光、劉凱、楊某3、張某某等人負責開出增值稅專用發(fā)票及提供進項抵扣發(fā)票等工作,在沒有真實業(yè)務的情況下,向全國多個省、市、縣的多戶企業(yè)開具增值稅專用發(fā)票6342份,稅額101307875元。其中,趙海燕參與的7戶公司共計虛開增值稅專用發(fā)票1896份,稅額共計30932892.76元;劉凱參與的2戶公司共計虛開增值稅專用發(fā)票418份,稅額共計6878368.21元;劉瑞光參與的3戶公司共計虛開增值稅專用發(fā)票1815份,稅額共計26455997.31元;王宜參與張某某設立的10戶公司共計虛開增值稅專用發(fā)票2631份,稅額共計43918984.54元。王宜案發(fā)后主動到公安機關投案,并如實供述犯罪事實,系自首,鑒于其參與虛開增值稅專用發(fā)票的金額巨大,故不足以對其從輕處罰。

(二)法律規(guī)定:

1.《刑法》第二百零五條規(guī)定,虛開增值稅專用發(fā)票或者虛開用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票,是指有為他人虛開、為自己虛開、讓他人為自己虛開、介紹他人虛開行為之一的。

2.量刑標準。虛開增值稅專用發(fā)票或者虛開用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處二萬元以上二十萬元以下罰金;虛開的稅款數(shù)額較大或者有其他嚴重情節(jié)的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處五萬元以上五十萬元以下罰金;虛開的稅款數(shù)額巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處五萬元以上五十萬元以下罰金或者沒收財產(chǎn)。

單位犯本條規(guī)定之罪的,對單位判處罰金,并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,處三年以下有期徒刑或者拘役;虛開的稅款數(shù)額較大或者有其他嚴重情節(jié)的,處三年以上十年以下有期徒刑;虛開的稅款數(shù)額巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑。

集資詐騙罪

(一)典型案例-湖南紅太陽周紅陽、張春金集資詐騙肖震、李花平非法吸收公眾存款罪。

周紅陽、張春金為謀求紅太陽公司上市,在紅太陽公司長期虧損的情況下隱瞞真實的生產(chǎn)經(jīng)營情況,公開傳播其非法集資的信息,以以月利率1.5%至7%不等支付高額利息為誘餌,伙同他人向社會不特定公眾非法集資,累計向1351人非法集資逾28億元,實際集資詐騙逾5.3億元。并將大部分集資款用于虛假貨物交易和支付高額利息,致使大量集資款不能歸還,其行為構成集資詐騙罪,且犯罪數(shù)額特別巨大。公訴機關以集資詐騙、非法集資等罪名對相關被告人提起公訴。

2017年12月26日,經(jīng)湖南省婁底市人民檢察院提起公訴,婁底中院依法一審判處被告人周紅陽犯集資詐騙罪,判處無期徒刑,剝奪政治權利終身,并處沒收個人全部財產(chǎn);以被告人張春金犯集資詐騙罪,判處有期徒刑十一年,并處罰金人民幣40萬元;以被告人肖震犯非法吸收公眾存款罪,判處有期徒刑三年六個月,并處罰金人民幣5萬元; 以被告人李花平犯非法吸收公眾存款罪,判處有期徒刑三年,并處罰金人民幣5萬元。一審宣判后,周紅陽等4人均提出上訴。2018年5月,湖南省高級人民法院駁回上訴,維持原判。

(二)法律規(guī)定:

1.根據(jù)《刑法》第一百九十二條規(guī)定,集資詐騙罪是指以非法占有為目的,使用詐騙方法非法集資,數(shù)額較大的行為。

2.量刑。犯集資詐騙罪的,數(shù)額較大的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金;數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的,處七年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處罰金或者沒收財產(chǎn)。

單位犯前款罪的,對單位判處罰金,并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,依照前款的規(guī)定處罰。

市場經(jīng)濟就是法治經(jīng)濟,企業(yè)家們防范刑事法律風險的意識淡薄以及事后的救濟手段不足,都會形成滿盤皆輸?shù)木置?。真正的企業(yè)家應從長遠來看待企業(yè)的法律問題,解決企業(yè)的法律問題的關鍵,一是提高主動性,預防為主;二是選擇專業(yè)法律顧問服務,讓專業(yè)的律師針對企業(yè)現(xiàn)狀給出具法律風險評估報告,給企業(yè)一個全面把握法律風險的機會。

注:文章為作者獨立觀點,不代表資產(chǎn)界立場。

題圖來自 Pexels,基于 CC0 協(xié)議

本文由“海普睿誠律師事務所”投稿資產(chǎn)界,并經(jīng)資產(chǎn)界編輯發(fā)布。版權歸原作者所有,未經(jīng)授權,請勿轉載,謝謝!

原標題: 決勝法庭|淺議企業(yè)家容易觸礁的刑事風險

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    蔣陽兵,資產(chǎn)界專欄作者,北京市盈科(深圳)律師事務所高級合伙人,盈科粵港澳大灣區(qū)企業(yè)破產(chǎn)與重組專業(yè)委員會副主任。中山大學法律碩士,具有獨立董事資格,深圳市法學會破產(chǎn)法研究會理事,深圳市破產(chǎn)管理人協(xié)會個人破產(chǎn)委員會秘書長,深圳律師協(xié)會破產(chǎn)清算專業(yè)委員會委員,深圳律協(xié)遺產(chǎn)管理人入庫律師,深圳市前海國際商事調解中心調解員,中山市國資委外部董事專家?guī)斐蓡T。長期專注于商事法律風險防范、商事爭議解決、企業(yè)破產(chǎn)與重組法律服務。聯(lián)系電話:18566691717

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    劉韜

    劉韜律師,現(xiàn)為河南乾元昭義律師事務所律師。華北水利水電大學法學學士,中國政法大學在職研究生,美國注冊管理會計師(CMA)、基金從業(yè)資格、上市公司獨立董事資格。對法律具有較深領悟與把握。專業(yè)領域:公司法、合同法、物權法、擔保法、證券投資基金法、不良資產(chǎn)處置、私募基金管理人設立及登記備案法律業(yè)務、不良資產(chǎn)掛牌交易等。 劉韜律師自2010年至今,先后為河南新民生集團、中國工商銀行河南省分行、平頂山銀行鄭州分行、河南投資集團有限公司、鄭州高新產(chǎn)業(yè)投資基金有限公司、光大鄭州國投新產(chǎn)業(yè)投資基金合伙企業(yè)(有限合伙)、光大徳尚投資管理(深圳)有限公司、河南中智國裕基金管理有限公司、 蘭考縣城市建設投資發(fā)展有限公司、鄭東新區(qū)富生小額貸款公司等企事業(yè)單位提供法律服務,為鄭州科慧科技、河南杰科新材料、河南雄峰科技新三板掛牌、定向發(fā)行股票、股權并購等提供法律服務。 為鄭州信大智慧產(chǎn)業(yè)創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)發(fā)展基金、鄭州市科技發(fā)展投資基金、鄭州澤賦北斗產(chǎn)業(yè)發(fā)展投資基金、河南農投華晶先進制造產(chǎn)業(yè)投資基金、河南高創(chuàng)正禾高新科技成果轉化投資基金、河南省國控互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)創(chuàng)業(yè)投資基金設立提供法律服務。辦理過擔保公司、小額貸款公司、村鎮(zhèn)銀行、私募股權投資基金的設立、法律文書、交易結構設計,不良資產(chǎn)處置及訴訟等業(yè)務。 近兩年主要從事私募基金管理人及私募基金業(yè)務、不良資產(chǎn)處置及訴訟,公司股份制改造、新三板掛牌及股票發(fā)行、股權并購項目法律盡職調查、法律評估及法律路徑策劃工作。 專業(yè)領域:企事業(yè)單位法律顧問、金融機構債權債務糾紛、并購法律業(yè)務、私募基金管理人設立登記及基金備案法律業(yè)務、新三板法律業(yè)務、民商事經(jīng)濟糾紛等。

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