在本專欄《國企混改“吹”來激勵風(fēng)》一文里提到國企改革三年行動推進(jìn)會重點(diǎn)落在強(qiáng)化正向激勵上，典型的正向激勵措施為實施員工持股，本文以相繼出臺的《國有科技型企業(yè)股權(quán)和分紅激勵暫行辦法》（財資[2016]4號，以下簡稱“4號文”）、《關(guān)于國有控股混合所有制企業(yè)開展員工持股試點(diǎn)的意見》（國資發(fā)改革[2016]133號，以下簡稱“133號文”）及《證券法》等關(guān)規(guī)范性文件為主要依據(jù)，并結(jié)合本專欄《國企混改中非上市公司的員工持股》一文的內(nèi)容重點(diǎn)為讀者介紹員工持股審批中應(yīng)注意的事項從而正確把握其審核要點(diǎn)。

1、證券法的相關(guān)規(guī)定

2020年3月1日起施行的《證券法》已經(jīng)明確規(guī)定“向特定對象發(fā)行證券累計超過二百人的，依法實施員工持股計劃的員工人數(shù)不計算在內(nèi)”。因此，國有背景企業(yè)開展員工持股，如果持股員工人數(shù)最終超過200人，則不會出現(xiàn)與《證券法》相關(guān)要求不符的情況，也不再會對公司后續(xù)申請首次公開發(fā)行股票造成實質(zhì)性障礙。

2、4號文的相關(guān)規(guī)定

“4號文”的規(guī)定了員工持股方案需要報經(jīng)有權(quán)機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)：

（1）中央企業(yè)集團(tuán)公司報履行出資人職責(zé)的部門或機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。

（2）中央企業(yè)集團(tuán)公司所屬子企業(yè)，報中央企業(yè)集團(tuán)公司批準(zhǔn)。

（3）中央部門及事業(yè)單位所屬企業(yè)，按國有資產(chǎn)管理權(quán)屬，報中央主管部門或機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。

（4）地方國有企業(yè)，報同級履行國有資產(chǎn)監(jiān)管職責(zé)的部門或機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。

3、133號文的相關(guān)規(guī)定

“133號文”規(guī)定了實施員工持股需取得試點(diǎn)資格，試點(diǎn)企業(yè)的名單由省級以上國資委等履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)審核確定，部分地區(qū)還需要報送人民政府同意。在取得試點(diǎn)資格后，除聽取職工意見及履行董事會、監(jiān)事會和股東會審議程序外，企業(yè)只需要將最終確定的員工持股方案報送履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)備案即可，無需再履行額外的外部審批程序。

2019年4月，國務(wù)院印發(fā)了《改革國有資本授權(quán)經(jīng)營體制方案》（國發(fā)〔2019〕9號，以下簡稱《改革方案》），明確規(guī)定授權(quán)國有資本投資、運(yùn)營公司董事會審批子企業(yè)股權(quán)激勵方案，對“133號文”進(jìn)行了一定的突破。根據(jù)《改革方案》的規(guī)定，國有資本投資、運(yùn)營公司下屬子公司開展員工持股無需取得試點(diǎn)資格也無需取得國資委的審批同意，僅由國有資本投資、運(yùn)營公司董事會審批決定即可。但《國務(wù)院國資委授權(quán)放權(quán)清單（2019年版）》（國資發(fā)改革〔2019〕52號）并未將這一審批事項明確規(guī)定為授權(quán)事項。

1、適用4號文的企業(yè)條件

應(yīng)具有公司法人資格的國有及國有控股未上市科技企業(yè)，包括轉(zhuǎn)制院所企業(yè)、國家認(rèn)定的高新技術(shù)企業(yè)、高等院校和科研院所投資的科技企業(yè)、國家和省級認(rèn)定的科技服務(wù)機(jī)構(gòu)。如適用4號文，則大型企業(yè)的股權(quán)激勵總額不超過企業(yè)總股本的5%；中型企業(yè)的股權(quán)激勵總額不超過企業(yè)總股本的10%；小、微型企業(yè)的股權(quán)激勵總額不超過企業(yè)總股本的30%，且單個激勵對象獲得的激勵股權(quán)不得超過企業(yè)總股本的3%。

2、適用133號文的企業(yè)條件

主業(yè)處于充分競爭行業(yè)和領(lǐng)域的商業(yè)類企業(yè)；股權(quán)結(jié)構(gòu)合理，非公有資本股東所持股份應(yīng)達(dá)到一定比例，公司董事會中有非公有資本股東推薦的董事；公司治理結(jié)構(gòu)健全，建立市場化的勞動人事分配制度和業(yè)績考核評價體系，形成管理人員能上能下、員工能進(jìn)能出、收入能增能減的市場化機(jī)制，營業(yè)收入和利潤90%以上來源于所在企業(yè)集團(tuán)外部市場。如適用133號文，則員工持股總量原則上不高于公司總股本的30%，單一員工持股比例原則上不高于公司總股本的1%。

在員工持股中還有以下事項應(yīng)注意，即員工持股的入股價格及依據(jù)，入股價格是否存在差異，入股的資金來源，公司是否對其提供了資金支持；公司員工持股計劃人數(shù)、員工持股計劃的人員構(gòu)成(包括任職崗位)，是否遵循“閉環(huán)原則”（指承諾不在公司首次公開發(fā)行股票時轉(zhuǎn)讓股份，并承諾自上市之日起至少36個月的鎖定期。發(fā)行人上市前及上市后的鎖定期內(nèi)，員工所持相關(guān)權(quán)益擬轉(zhuǎn)讓退出的，只能向員工持股計劃內(nèi)員工或其他符合條件的員工轉(zhuǎn)讓。鎖定期后，員工所持相關(guān)權(quán)益擬轉(zhuǎn)讓退出的，按照員工持股計劃章程或有關(guān)協(xié)議的約定處理。）或依法設(shè)立、規(guī)范運(yùn)行且已經(jīng)在基金業(yè)協(xié)會依法依規(guī)備案；公司員工持股計劃中關(guān)于員工持股平臺內(nèi)部的流轉(zhuǎn)、退出機(jī)制，以及股權(quán)管理機(jī)制是否完善。