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最高法:股東出資不實抽逃出資,其他股東和公司均有訴權(quán),不允許股東代表訴訟

敲響法槌 敲響法槌
2020-06-16 09:28 3882 0 0
股東代表訴訟制度的設(shè)置基礎(chǔ)在于股東本沒有訴權(quán)而公司又怠于行使訴權(quán)或者因情況緊急可能損害公司利益時,賦予股東代表公司提起訴訟的權(quán)利。當股東能夠通過自身起訴的途徑獲得救濟時,則不應(yīng)提起代表訴訟,否則將有悖股東代表訴訟制度的設(shè)置意圖。

作者:喬士倩

來源:敲響法槌(ID:qiao18305313373)

【裁判要旨】

股東代表訴訟制度的設(shè)置基礎(chǔ)在于股東本沒有訴權(quán)而公司又怠于行使訴權(quán)或者因情況緊急可能損害公司利益時,賦予股東代表公司提起訴訟的權(quán)利。當股東能夠通過自身起訴的途徑獲得救濟時,則不應(yīng)提起代表訴訟,否則將有悖股東代表訴訟制度的設(shè)置意圖。

【參考案例

最高人民法院(2014)民提字第170號 上海某公司股東出資糾紛審判監(jiān)督民事裁定書

【裁判結(jié)果】

撤銷一二審判決,駁回原告起訴

【裁判規(guī)則】

一、股東應(yīng)按期繳納出資。

本院認為:本案系出資糾紛。對于股東未按期繳納出資的問題,我國公司法規(guī)定了股東有義務(wù)向公司足額繳納,公司解散的,欠繳出資作為公司清算財產(chǎn),并不免除股東的出資義務(wù)。最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法若干問題的規(guī)定》(三)第十三條第一款規(guī)定:“股東未履行或者未全面履行出資義務(wù),公司或者其他股東請求其向公司依法全面履行出資義務(wù)的,人民法院應(yīng)予支持?!?/span>

二、股東代表訴訟適用的情形。

原告股東是以自己名義提起本案股東代表訴訟的。本案糾紛應(yīng)適用的我國公司法(2005年)第一百五十二條規(guī)定了股東代表訴訟的情形和條件,即股東履行先訴請求前置程序后,可以以自己名義對執(zhí)行職務(wù)行為違反法律、行政法規(guī)或公司章程規(guī)定,給公司造成損失的董事、監(jiān)事、高級管理人員,或者侵犯公司合法權(quán)益的他人,提起股東代表訴訟。

三、股東能夠通過自身起訴的途徑獲得救濟時,則不應(yīng)提起代表訴訟

本案股東代表訴訟屬于該條第三款規(guī)定的情形,但對于“他人”應(yīng)當作狹義解釋,即只有在不能通過其他途徑獲得救濟的情況下,才能適用股東代表訴訟獲得救濟。股東代表訴訟制度的設(shè)置基礎(chǔ)在于股東本沒有訴權(quán)而公司又怠于行使訴權(quán)或者因情況緊急可能損害公司利益時,賦予股東代表公司提起訴訟的權(quán)利。當股東能夠通過自身起訴的途徑獲得救濟時,則不應(yīng)提起代表訴訟,否則將有悖股東代表訴訟制度的設(shè)置意圖。

四、股東本身具有訴權(quán),還通過股東代表訴訟,將剝奪被告反訴權(quán)。

根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法>;若干問題的規(guī)定》(三)第十三條第一款的規(guī)定,原告作為股東本身即享有訴權(quán),而通過股東代表訴訟起訴的后果,則剝奪了另一方股東被告反訴原告履行出資義務(wù)的訴訟權(quán)利,因為其無法針對合資公司提起反訴,由此造成股東之間訴訟權(quán)利的不平等。因此,原告無權(quán)提起本案股東代表訴訟,其起訴應(yīng)予駁回。

【引申-九民紀要關(guān)于股東代表訴訟的反訴

九民紀要第26條,股東代表訴訟的反訴

股東依據(jù)《公司法》第151條第3款的規(guī)定提起股東代表訴訟后,被告以原告股東惡意起訴侵犯其合法權(quán)益為由提起反訴的,人民法院應(yīng)予受理。被告以公司在案涉糾紛中應(yīng)當承擔侵權(quán)或者違約等責任為由對公司提出的反訴,因不符合反訴的要件,人民法院應(yīng)當裁定不予受理;已經(jīng)受理的,裁定駁回起訴。

一、股東因他人侵犯公司合法權(quán)益提起股東代表訴訟,是允許反訴的前提條件

《公司法》第151條第3款規(guī)定了 他人侵犯公司合法權(quán)益,給公司造成損失的,本條第一款規(guī)定的股東可以依照前兩款的規(guī)定向人民法院提起訴訟。即他人侵犯公司合法權(quán)益的情形,是該條紀要的前提條件。

股東代表訴訟,被告既可以是公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員,也可以是與公司有其他法律關(guān)系的第三人,如借款合同關(guān)系人、買賣合同關(guān)系人等等。在董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定,給公司造成損失提起股東代表訴訟,無論因何種理由,被告均不能提起反訴;只有因他人侵犯公司合法權(quán)益而提起的股東代表訴訟中,被告基于特定事由,即原告股東惡意起訴侵犯其合法權(quán)益,提起反訴。

二、股東代表訴訟被告以公司應(yīng)擔責為由提起反訴,不予受理,但可另行起訴。

股東代表訴訟,原告是股東,被告是董事、監(jiān)事、高級管理人員、與公司有其他法律關(guān)系的他人,公司是作為第三人。原告股東以自己名義起訴,行使公司的請求權(quán),公司是直接的利害關(guān)系人,判決所得利益全部歸于公司所有。若允許被告以公司應(yīng)擔責為由反訴,則是對本訴的第三人提起的反訴,不符合反訴的訴訟構(gòu)造。

三、股東代表訴訟被告抗辯只能主張對公司的抗辯。

四、股東出資不實、抽逃出資,公司與其他股東都有請求權(quán),不應(yīng)允許股東代表訴訟的方式,否則限制被告的反訴權(quán)利,違背了股東代表訴訟的初衷。

注:文章為作者獨立觀點,不代表資產(chǎn)界立場。

題圖來自 Pexels,基于 CC0 協(xié)議

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原標題: 最高法:股東出資不實抽逃出資,其他股東和公司均有訴權(quán),不允許股東代表訴訟

敲響法槌

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    劉韜律師,現(xiàn)為河南乾元昭義律師事務(wù)所律師。華北水利水電大學法學學士,中國政法大學在職研究生,美國注冊管理會計師(CMA)、基金從業(yè)資格、上市公司獨立董事資格。對法律具有較深領(lǐng)悟與把握。專業(yè)領(lǐng)域:公司法、合同法、物權(quán)法、擔保法、證券投資基金法、不良資產(chǎn)處置、私募基金管理人設(shè)立及登記備案法律業(yè)務(wù)、不良資產(chǎn)掛牌交易等。 劉韜律師自2010年至今,先后為河南新民生集團、中國工商銀行河南省分行、平頂山銀行鄭州分行、河南投資集團有限公司、鄭州高新產(chǎn)業(yè)投資基金有限公司、光大鄭州國投新產(chǎn)業(yè)投資基金合伙企業(yè)(有限合伙)、光大徳尚投資管理(深圳)有限公司、河南中智國?;鸸芾碛邢薰?、 蘭考縣城市建設(shè)投資發(fā)展有限公司、鄭東新區(qū)富生小額貸款公司等企事業(yè)單位提供法律服務(wù),為鄭州科慧科技、河南杰科新材料、河南雄峰科技新三板掛牌、定向發(fā)行股票、股權(quán)并購等提供法律服務(wù)。 為鄭州信大智慧產(chǎn)業(yè)創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)發(fā)展基金、鄭州市科技發(fā)展投資基金、鄭州澤賦北斗產(chǎn)業(yè)發(fā)展投資基金、河南農(nóng)投華晶先進制造產(chǎn)業(yè)投資基金、河南高創(chuàng)正禾高新科技成果轉(zhuǎn)化投資基金、河南省國控互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)創(chuàng)業(yè)投資基金設(shè)立提供法律服務(wù)。辦理過擔保公司、小額貸款公司、村鎮(zhèn)銀行、私募股權(quán)投資基金的設(shè)立、法律文書、交易結(jié)構(gòu)設(shè)計,不良資產(chǎn)處置及訴訟等業(yè)務(wù)。 近兩年主要從事私募基金管理人及私募基金業(yè)務(wù)、不良資產(chǎn)處置及訴訟,公司股份制改造、新三板掛牌及股票發(fā)行、股權(quán)并購項目法律盡職調(diào)查、法律評估及法律路徑策劃工作。 專業(yè)領(lǐng)域:企事業(yè)單位法律顧問、金融機構(gòu)債權(quán)債務(wù)糾紛、并購法律業(yè)務(wù)、私募基金管理人設(shè)立登記及基金備案法律業(yè)務(wù)、新三板法律業(yè)務(wù)、民商事經(jīng)濟糾紛等。

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