《民事訴訟法》第二百二十五條規(guī)定，“當(dāng)事人、利害關(guān)系人認為執(zhí)行行為違反法律規(guī)定的，可以向負責(zé)執(zhí)行的人民法院提出書面異議”。該法條規(guī)定的“執(zhí)行行為”并未限定為執(zhí)行法院在執(zhí)行程序中的積極作為?！秷?zhí)行異議和復(fù)議規(guī)定》第七條進一步規(guī)定，當(dāng)事人、利害關(guān)系人對“人民法院作出的侵害當(dāng)事人、利害關(guān)系人合法權(quán)益的其他行為”提出異議的，人民法院應(yīng)當(dāng)依照《民事訴訟法》第二百二十五條規(guī)定進行審查。申請執(zhí)行人認為執(zhí)行法院在收到執(zhí)行款后不予及時發(fā)放的不作為行為，侵害了其合法權(quán)益，并提出執(zhí)行異議，符合法律和司法解釋規(guī)定精神，應(yīng)納入執(zhí)行異議、復(fù)議程序進行審查。

一、民生銀行三亞分行與寧波銀行北京分行合同糾紛一案，海南高院判決寧波銀行北京分行向民生銀行三亞分行支付4億元款項。寧波銀行北京分行未履行上述生效判決確定的義務(wù)，民生銀行三亞分行向海南高院申請強制執(zhí)行。

二、海南高院立案執(zhí)行后，2017年4月5日，寧波銀行北京分行將執(zhí)行案款4億元付至海南高院執(zhí)行款專戶。

三、東勝公安分局向海南高院去函，以該院辦理的該民事案件涉及經(jīng)濟犯罪嫌疑為由，向海南高院發(fā)出《協(xié)助凍結(jié)財產(chǎn)通知書》，通知凍結(jié)犯罪嫌疑人季銘銘、孫占新涉嫌票據(jù)詐騙案當(dāng)中的該院賬戶中的4億元資金。

四、民生銀行三亞分行不服，向海南高院提出書面執(zhí)行異議，主張東勝公安分局的凍結(jié)不屬于延緩發(fā)放執(zhí)行案款的情形，海南高院協(xié)助經(jīng)偵機關(guān)凍結(jié)并延緩發(fā)放執(zhí)行款的行為違法。

五、海南高院認為，對于人民法院的消極執(zhí)行等不作為，申請執(zhí)行人無權(quán)依據(jù)《民事訴訟法》第二百二十五條的規(guī)定，提起執(zhí)行異議尋求救濟。海南高院裁定駁回民生銀行三亞分行的異議申請。

六、民生銀行三亞分行不服，向最高人民法院申請復(fù)議。最高人民法院認為，《民事訴訟法》第二百二十五條中的“執(zhí)行行為”并未限定為執(zhí)行法院在執(zhí)行程序中的積極作為。最高人民法院裁定撤銷海南高院的執(zhí)行裁定，指令海南高院審查民生銀行三亞分行提出的執(zhí)行異議。

本案的爭議焦點是：針對執(zhí)行法院的消極執(zhí)行等不作為，申請執(zhí)行人能否通過執(zhí)行異議和復(fù)議程序?qū)で缶葷?/p>

《民事訴訟法》第二百二十五條規(guī)定：“當(dāng)事人、利害關(guān)系人認為執(zhí)行行為違反法律規(guī)定的，可以向負責(zé)執(zhí)行的人民法院提出書面異議。當(dāng)事人、利害關(guān)系人提出書面異議的，人民法院應(yīng)當(dāng)自收到書面異議之日起十五日內(nèi)審查，理由成立的，裁定撤銷或者改正；理由不成立的，裁定駁回。當(dāng)事人、利害關(guān)系人對裁定不服的，可以自裁定送達之日起十日內(nèi)向上一級人民法院申請復(fù)議?！?/p>

海南高院認為，從《民事訴訟法》第二百二十五條的規(guī)定可以看出，當(dāng)事人對執(zhí)行行為提出異議，應(yīng)針對人民法院在執(zhí)行程序中作出的執(zhí)行行為，只有作為的執(zhí)行行為才有必要和可能在執(zhí)行異議、復(fù)議程序中裁定撤銷或改正。本案中，海南高院在執(zhí)行過程中協(xié)助其他執(zhí)法機關(guān)凍結(jié)執(zhí)行到位的款項，該強制措施是作出凍結(jié)決定的其他執(zhí)行機關(guān)所作出的，而不是該院的執(zhí)行行為，申請執(zhí)行人無權(quán)針對執(zhí)行法院的消極執(zhí)行等不作為提出異議。

最高人民法院認為，《民事訴訟法》第二百二十五條規(guī)定的“執(zhí)行行為”并未限定為執(zhí)行法院在執(zhí)行程序中的積極作為?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于人民法院辦理執(zhí)行異議和復(fù)議案件若干問題的規(guī)定》第七條進一步規(guī)定，當(dāng)事人、利害關(guān)系人對“人民法院作出的侵害當(dāng)事人、利害關(guān)系人合法權(quán)益的其他行為”提出異議的，人民法院應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百二十五條規(guī)定進行審查。民生銀行三亞分行認為海南高院在收到執(zhí)行款后不予及時發(fā)放的不作為行為，侵害了其合法權(quán)益，并提出執(zhí)行異議，符合前述法律和司法解釋規(guī)定精神。

北京云亭律師事務(wù)所唐青林律師、李舒律師的專業(yè)律師團隊辦理和分析過大量本文涉及的法律問題，有豐富的實踐經(jīng)驗。大量辦案同時還總結(jié)辦案經(jīng)驗出版了《云亭法律實務(wù)書系》，本文摘自該書系。該書系的作者全部是北京云亭律師事務(wù)所戰(zhàn)斗在第一線的專業(yè)律師，具有深厚理論功底和豐富實踐經(jīng)驗。該書系的選題和寫作體例，均以實際發(fā)生的案例分析為主，力圖從實踐需要出發(fā)，為實踐中經(jīng)常遇到的疑難復(fù)雜法律問題，尋求最直接的解決方案。

一、針對執(zhí)行法院的消極執(zhí)行等不作為，申請執(zhí)行人可以通過執(zhí)行異議和復(fù)議程序?qū)で缶葷?/p>

對法院消極執(zhí)行能否提出異議，曾經(jīng)在執(zhí)行理論和實務(wù)中存在爭議。曾經(jīng)一些法院認為，根據(jù)《民事訴訟法》第二百二十五條的規(guī)定，只有作為的執(zhí)行行為才有必要和可能在執(zhí)行異議、復(fù)議程序中裁定撤銷或改正，申請執(zhí)行人無權(quán)針對執(zhí)行法院的消極執(zhí)行等不作為提出異議。最高人民法院作出的本案裁定，認為應(yīng)將消極執(zhí)行納入執(zhí)行異議、執(zhí)行復(fù)議程序予以審查，具有重要的指導(dǎo)意義。這擴大了執(zhí)行異議和復(fù)議程序的適用范圍，拓寬了申請執(zhí)行人的權(quán)利救濟路徑。

值得提及的是，針對執(zhí)行法院的消極執(zhí)行等不作為，不但申請執(zhí)行人可以提起執(zhí)行異議，而且根據(jù)《民事訴訟法》第二百二十五條的規(guī)定，被執(zhí)行人、利害關(guān)系人也可以提起執(zhí)行異議。例如，在執(zhí)行法院查封、扣押、凍結(jié)被執(zhí)行人的不動產(chǎn)和股權(quán)等財產(chǎn)權(quán)利的情況下，如果執(zhí)行法院怠于執(zhí)行這些財產(chǎn)，會給被執(zhí)行人帶來損失，包括財產(chǎn)不能正常流轉(zhuǎn)造成的貶值損失、財產(chǎn)不能變現(xiàn)增加的資金成本損失、無法盡快償還申請執(zhí)行人債務(wù)造成的執(zhí)行標(biāo)的利息增加損失等。尤其是執(zhí)行法院超標(biāo)的查封被執(zhí)行人財產(chǎn)時，被執(zhí)行人可以在提起執(zhí)行異議，主張解除超標(biāo)的查封的同時，請求法院積極拍賣、變賣財產(chǎn)。

二、針對執(zhí)行法院的消極執(zhí)行等不作為，申請執(zhí)行人還可以通過執(zhí)行監(jiān)督程序?qū)で缶葷?/p>

《民事訴訟法》第二百二十六條規(guī)定：“人民法院自收到申請執(zhí)行書之日起超過六個月未執(zhí)行的，申請執(zhí)行人可以向上一級人民法院申請執(zhí)行。上一級人民法院經(jīng)審查，可以責(zé)令原人民法院在一定期限內(nèi)執(zhí)行，也可以決定由本院執(zhí)行或者指令其他人民法院執(zhí)行?！?/p>

《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》第74條規(guī)定：“上級法院發(fā)現(xiàn)下級法院的執(zhí)行案件（包括受委托執(zhí)行的案件）在規(guī)定的期限內(nèi)未能執(zhí)行結(jié)案的，應(yīng)當(dāng)作出裁定、決定、通知而不制作的，或應(yīng)當(dāng)依法實施具體執(zhí)行行為而不實施的，應(yīng)當(dāng)督促下級法院限期執(zhí)行，及時作出有關(guān)裁定等法律文書，或采取相應(yīng)措施。對下級法院長期未能執(zhí)結(jié)的案件，確有必要的，上級法院可以決定由本院執(zhí)行或與下級法院共同執(zhí)行，也可以指定本轄區(qū)其他法院執(zhí)行。

可見，在執(zhí)行法院消極執(zhí)行時，申請執(zhí)行人既可以向執(zhí)行法院提出執(zhí)行異議，要求執(zhí)行法院撤銷或改正其消極執(zhí)行行為，也可以向執(zhí)行法院的上級法院申請執(zhí)行監(jiān)督，申請上級法院督促執(zhí)行法院限期執(zhí)行，或申請上級法院提級執(zhí)行。這兩種救濟途徑的主要區(qū)別在于，執(zhí)行異議程序是申請執(zhí)行人向執(zhí)行法院提起的異議審查程序，執(zhí)行監(jiān)督程序是申請執(zhí)行人向執(zhí)行法院的上級法院提出申請，由上級法院啟動的法院內(nèi)部上下級監(jiān)督程序。此處的上級法院可以是執(zhí)行法院的上一級法院，也可以跨越多級的最高人民法院。

三、如果執(zhí)行法院消極執(zhí)行導(dǎo)致被執(zhí)行人財產(chǎn)流失，申請執(zhí)行人可以申請國家賠償。

《最高人民法院關(guān)于審理民事、行政訴訟中司法賠償案件適用法律若干問題的解釋》第一條規(guī)定：“人民法院在民事、行政訴訟過程中，違法采取對妨害訴訟的強制措施、保全措施、先予執(zhí)行措施，或者對判決、裁定及其他生效法律文書執(zhí)行錯誤，侵犯公民、法人和其他組織合法權(quán)益并造成損害的，賠償請求人可以依法向人民法院申請賠償?！钡谖鍡l規(guī)定：“對判決、裁定及其他生效法律文書執(zhí)行錯誤，包括以下情形：（三）對已經(jīng)發(fā)現(xiàn)的被執(zhí)行人的財產(chǎn)，故意拖延執(zhí)行或者不執(zhí)行，導(dǎo)致被執(zhí)行財產(chǎn)流失的；（四）應(yīng)當(dāng)恢復(fù)執(zhí)行而不恢復(fù)，導(dǎo)致被執(zhí)行財產(chǎn)流失的”。

可見，如果執(zhí)行法院消極執(zhí)行導(dǎo)致被執(zhí)行財產(chǎn)流失，申請執(zhí)行人可以申請國家賠償尋求救濟。賠償義務(wù)機關(guān)為消極執(zhí)行法院。關(guān)于申請國家賠償?shù)臅r間，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理民事、行政訴訟中司法賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十九條的規(guī)定，申請執(zhí)行人應(yīng)當(dāng)在執(zhí)行程序終結(jié)后提出，且應(yīng)在兩年訴訟時效期間內(nèi)提出，兩年訴訟時效的起算點為執(zhí)行程序終結(jié)之日。

（我國并不是判例法國家，本文所引述分析的判例也不是指導(dǎo)性案例，對同類案件的審理和裁判中并無約束力。同時，尤其需要注意的是，司法實踐中，每個案例的細節(jié)千差萬別，切不可將本文裁判觀點直接援引。北京云亭律師事務(wù)所執(zhí)行業(yè)務(wù)部對不同案件裁判文書的梳理和研究，旨在為更多讀者提供不同的研究角度和觀察的視角，并不意味著北京云亭律師事務(wù)所執(zhí)行業(yè)務(wù)部對本文案例裁判觀點的認同和支持，也不意味著法院在處理類似案件時，對該等裁判規(guī)則必然應(yīng)當(dāng)援引或參照。）

《中華人民共和國民事訴訟法》

第二百二十五條　當(dāng)事人、利害關(guān)系人認為執(zhí)行行為違反法律規(guī)定的，可以向負責(zé)執(zhí)行的人民法院提出書面異議。當(dāng)事人、利害關(guān)系人提出書面異議的，人民法院應(yīng)當(dāng)自收到書面異議之日起十五日內(nèi)審查，理由成立的，裁定撤銷或者改正；理由不成立的，裁定駁回。當(dāng)事人、利害關(guān)系人對裁定不服的，可以自裁定送達之日起十日內(nèi)向上一級人民法院申請復(fù)議。

第二百二十六條　人民法院自收到申請執(zhí)行書之日起超過六個月未執(zhí)行的，申請執(zhí)行人可以向上一級人民法院申請執(zhí)行。上一級人民法院經(jīng)審查，可以責(zé)令原人民法院在一定期限內(nèi)執(zhí)行，也可以決定由本院執(zhí)行或者指令其他人民法院執(zhí)行。

《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》

74．上級法院發(fā)現(xiàn)下級法院的執(zhí)行案件（包括受委托執(zhí)行的案件）在規(guī)定的期限內(nèi)未能執(zhí)行結(jié)案的，應(yīng)當(dāng)作出裁定、決定、通知而不制作的，或應(yīng)當(dāng)依法實施具體執(zhí)行行為而不實施的，應(yīng)當(dāng)督促下級法院限期執(zhí)行，及時作出有關(guān)裁定等法律文書，或采取相應(yīng)措施。

對下級法院長期未能執(zhí)結(jié)的案件，確有必要的，上級法院可以決定由本院執(zhí)行或與下級法院共同執(zhí)行，也可以指定本轄區(qū)其他法院執(zhí)行。

《中華人民共和國國家賠償法》

第三十八條　人民法院在民事訴訟、行政訴訟過程中，違法采取對妨害訴訟的強制措施、保全措施或者對判決、裁定及其他生效法律文書執(zhí)行錯誤，造成損害的，賠償請求人要求賠償?shù)某绦?，適用本法刑事賠償程序的規(guī)定。

《最高人民法院關(guān)于審理民事、行政訴訟中司法賠償案件適用法律若干問題的解釋》

第一條　人民法院在民事、行政訴訟過程中，違法采取對妨害訴訟的強制措施、保全措施、先予執(zhí)行措施，或者對判決、裁定及其他生效法律文書執(zhí)行錯誤，侵犯公民、法人和其他組織合法權(quán)益并造成損害的，賠償請求人可以依法向人民法院申請賠償。

第五條　對判決、裁定及其他生效法律文書執(zhí)行錯誤，包括以下情形：

（一）執(zhí)行未生效法律文書的；

（二）超出生效法律文書確定的數(shù)額和范圍執(zhí)行的；

（三）對已經(jīng)發(fā)現(xiàn)的被執(zhí)行人的財產(chǎn)，故意拖延執(zhí)行或者不執(zhí)行，導(dǎo)致被執(zhí)行財產(chǎn)流失的；

（四）應(yīng)當(dāng)恢復(fù)執(zhí)行而不恢復(fù)，導(dǎo)致被執(zhí)行財產(chǎn)流失的；

（五）違法執(zhí)行案外人財產(chǎn)的；

（六）違法將案件執(zhí)行款物執(zhí)行給其他當(dāng)事人或者案外人的；

（七）違法對抵押物、質(zhì)物或者留置物采取執(zhí)行措施，致使抵押權(quán)人、質(zhì)權(quán)人或者留置權(quán)人的優(yōu)先受償權(quán)無法實現(xiàn)的；

（八）對執(zhí)行中查封、扣押、凍結(jié)的財產(chǎn)不履行監(jiān)管職責(zé)，造成財產(chǎn)毀損、滅失的；

（九）對季節(jié)性商品或者鮮活、易腐爛變質(zhì)以及其他不宜長期保存的物品采取執(zhí)行措施，未及時處理或者違法處理，造成物品毀損或者嚴重貶值的；

（十）對執(zhí)行財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)拍賣而未依法拍賣的，或者應(yīng)當(dāng)由資產(chǎn)評估機構(gòu)評估而未依法評估，違法變賣或者以物抵債的；

（十一）其他錯誤情形。

第十九條　公民、法人或者其他組織依據(jù)國家賠償法第三十八條規(guī)定申請賠償?shù)?，?yīng)當(dāng)在民事、行政訴訟程序或者執(zhí)行程序終結(jié)后提出，但下列情形除外：

（一）人民法院已依法撤銷對妨害訴訟的強制措施的；

（二）人民法院采取對妨害訴訟的強制措施，造成公民身體傷害或者死亡的；

（三）經(jīng)訴訟程序依法確認不屬于被保全人或者被執(zhí)行人的財產(chǎn)，且無法在相關(guān)訴訟程序或者執(zhí)行程序中予以補救的；

（四）人民法院生效法律文書已確認相關(guān)行為違法，且無法在相關(guān)訴訟程序或者執(zhí)行程序中予以補救的；

（五）賠償請求人有證據(jù)證明其請求與民事、行政訴訟程序或者執(zhí)行程序無關(guān)的；

（六）其他情形。

賠償請求人依據(jù)前款規(guī)定，在民事、行政訴訟程序或者執(zhí)行程序終結(jié)后申請賠償?shù)模撛V訟程序或者執(zhí)行程序期間不計入賠償請求時效。

中國民生銀行股份有限公司三亞分行、寧波銀行股份有限公司北京分行合同糾紛執(zhí)行審查類執(zhí)行裁定書【最高人民法院（2017）最高法執(zhí)復(fù)58號】