破產(chǎn)法律評論 作者：徐元永
來源：破產(chǎn)法律評論（ID：pochanfalvpinglun）
本輪“僵尸企業(yè)”處置來勢兇猛，與上世紀90年代的政策性破產(chǎn)有的一拼，但不同的是，本次強調(diào)的是依法破產(chǎn)。
就河南而言，本次“僵尸企業(yè)”處置時間緊、任務重，到明年國慶節(jié)前，河南將要處置完畢1000多家“僵尸企業(yè)”，而處置的主要方式無非是公司清算與破產(chǎn)。對于大多數(shù)沉寂多年的“僵尸企業(yè)”而言，剩下的有價值的資產(chǎn)也許就是各種自然資源和土地、房產(chǎn)。沒有債務還好，一旦有債務，恐怕最后還得進入破產(chǎn)程序。這樣一來，法院就不堪重負了，必須要創(chuàng)新破產(chǎn)審判機制，開辟綠色通道。
“僵尸企業(yè)”主要是指國有企業(yè)，職工安置肯定是重中之重。職工安置看似簡單，實則夠你絞盡腦汁的了。下面就簡要談談職工安置涉及的問題。
國有企業(yè)與民營企業(yè)的不同之一就在于職工問題。普通的民營企業(yè)，職工是不可能等到企業(yè)進入破產(chǎn)程序那一刻還不走人的。但國有企業(yè)不一樣，長久時間形成的國企職工身份的觀念，就如同公務員的編制一樣，需要很長時間去消化。進入破產(chǎn)程序后，首先要解決的就是職工的生活費問題。
很多企業(yè)在進入破產(chǎn)程序之前早已停產(chǎn)，少數(shù)企業(yè)可能還一直運營狀態(tài)。企業(yè)處于停產(chǎn)狀態(tài)下，職工發(fā)不了工資，但生活費還是要給的。至于生活費的標準如何確定，有興趣的話可以再翻翻破產(chǎn)法，里面應該是找不到答案的。本人之前寫的《做好破產(chǎn)業(yè)務應具備的能力》一文中就提到這個問題，破產(chǎn)法里沒有的東西，也許可以在其它地方找到，也許最終仍然找不到，這就考驗管理人的智慧了。
關(guān)于生活費的標準，我也尋思了很久，最終也沒有得到一個確定的答案。但卻得出一個結(jié)論，那就是河南省目前還沒有統(tǒng)一的規(guī)定。但即使沒有規(guī)定，事情還是要做的。我認為只要在城市居民最低生活保障標準與最低工資之間的，都應該沒太大問題。
管理人的模式問題，我沒去從學術(shù)上進行專門研究，但結(jié)合實務中碰到的案例，大致有如下幾種：純中介擔任管理人、清算組擔任管理人、純中介管理人與政府工作組并存。其中，清算組擔任管理人又可以分為單純的政府工作人員組成的清算組和政府工作人員與中介機構(gòu)共同組成的清算組。以上模式各有優(yōu)劣，不好說哪一種好哪一種不好。
提到補償，很多人都會想起身份置換金、買斷工齡等等，實際上這些是在企業(yè)改制過程中出現(xiàn)的，在勞動合同制下，是不存在工齡置換概念的。
國企改制時，員工由原來的國有職工身份轉(zhuǎn)換為合同制員工，身份置換金就是對這種身份轉(zhuǎn)換的一種補償。但如今身份置換金已成為歷史，大多數(shù)企業(yè)已經(jīng)完成了公司制改造，不存在買斷工齡問題了。部分職工由于認識上的偏差，仍然認為應當對自己國有企業(yè)職工身份進行補償。
沒了身份置換金，但經(jīng)濟補償金還是有的。根據(jù)《勞動法》、《勞動合同法》的規(guī)定，企業(yè)破產(chǎn)時，要根據(jù)勞動者的工作年限給予一定的經(jīng)濟補償，這就是經(jīng)濟補償金。如今，經(jīng)濟補償金已不再區(qū)分國有企業(yè)還是民營企業(yè)，只要是勞動合同制員工，統(tǒng)一適用。
關(guān)于經(jīng)濟補償金的年限，也許你覺得很簡單，不就是工作滿一年給一個月的工資嘛。大體上沒錯，但事實往往并不那么簡單。
工作滿一年支付一個月工資的經(jīng)濟補償，這是《勞動合同法》生效后的規(guī)定，那么對于2008年之前的工作年限如何補償，是否仍然適用《勞動合同法》的規(guī)定？《勞動合同法》第97條第3款作了規(guī)定。但不幸的是，《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟補償辦法》已于2017年11月24日被人社部宣布廢止。那么，2008年之前的工作年限還要不要補償？肯定是要的。全部以現(xiàn)在的標準計算嗎？貌似又跟《勞動合同法》的規(guī)定不盡一致。難啊！但上海高院的一個意見，認為經(jīng)濟補償金應當分段計算，有興趣的可以研究。（上海市高級人民法院《關(guān)于適用<勞動合同法>若干問題的意見》）
計算經(jīng)濟補償金是以月工資為基數(shù)的，那么這個月工資指的到底是啥？稅前還是稅后？實發(fā)還是應發(fā)？看似簡單的問題，一到實際操作時就懵了。于是上網(wǎng)搜尋各種資料，結(jié)果越看越迷糊……但有一點可以確定，這個月工資是勞動者的應得工資。
國企破產(chǎn)最擔心的就是職工穩(wěn)定問題。如果是債務人主動申請破產(chǎn)，往往會事先召開職工代表會議，通過職工安置方案，進入破產(chǎn)程序后按照既定方案實施，阻力相對較少。如果是債權(quán)人申請，是否也需要制定職工安置方案呢？答案是否定的，職工安置方案并非破產(chǎn)申請的必要文件。但在受理破產(chǎn)申請后，管理人就要制定職工安置方案了。為了減少阻力，可以在廣泛征求職工意見的前提下，最大限度滿足職工的合理訴求，但應當依法依規(guī)，決不能走政策性破產(chǎn)的老路。
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