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金建忠:《民法典》中有關(guān)融資租賃的初步解讀(下篇)

浙江大學(xué)融資租賃研究中心 浙江大學(xué)融資租賃研究中心
2020-07-02 17:00 4272 0 0
2020年6月11日下午,由中國融資租賃(西湖)論壇主辦的首場“西湖論壇——《民法典》巡回講座”,在上海成功舉辦。

作者:特聘專家金建忠

來源:浙江大學(xué)融資租賃研究中心(ID:zju-rzzl)

編者按

2020年6月11日下午,由中國融資租賃(西湖)論壇主辦的首場“西湖論壇——《民法典》巡回講座”,在上海成功舉辦。

交銀金融租賃有限責(zé)任公司法律合規(guī)部總經(jīng)理、中國融資租賃(西湖)論壇特聘專家、上海國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會和中國海事仲裁委員會仲裁員以“《民法典》中有關(guān)融資租賃的初步解讀”為主題進(jìn)行了精彩授課。西湖論壇現(xiàn)將依據(jù)現(xiàn)場速記稿整理的主題演講內(nèi)容分享給大家,供交流和參考。后期西湖論壇陸續(xù)會將廣州《民法典》巡回講座嘉賓速記稿整理出來進(jìn)行系列專題推送。關(guān)注“浙江大學(xué)融資租賃研究中心”公眾號學(xué)習(xí)更多租賃知識

四、《民法典》對未明確保證方式的保證合同的規(guī)定,對《九民紀(jì)要》中有關(guān)非典型擔(dān)保的約定產(chǎn)生影響

原來保證方式,約定不明的是都視為是連帶責(zé)任保證?,F(xiàn)在倒過來了,約定不明就按照一般保證來承擔(dān)責(zé)任。以前對相關(guān)的審查人員都不重點(diǎn)強(qiáng)調(diào),反正約定好了,約定不明就是連帶責(zé)任。當(dāng)時不約定清楚,后面的問題就比較嚴(yán)重和復(fù)雜。一般和人家談生意,都是你幫我提供一個擔(dān)保,但里面的性質(zhì)不會寫得很清楚。如果今后一旦有糾紛爭議起來,你說你的,我說我的,就變成約定不明,就變成了一般保證,對出租人來講損害很大,要把所有的能執(zhí)行財產(chǎn)都執(zhí)行一遍,實在沒有能力才找到保證人,這可能性很小。所以,作為融資租賃公司一般不會接受一般保證的約定,來作為保障措施。

關(guān)于對現(xiàn)有的影響。債務(wù)的加入第552條,這條法律比較清楚,所以不存在約定不明的問題,因為債務(wù)人請求第三人,自愿承擔(dān)債務(wù)范圍內(nèi)和債務(wù)人承擔(dān)連帶責(zé)任。552條比較明確,因為債務(wù)加入的情況在《九民紀(jì)要》首先提出來,以前法律沒有規(guī)定,最高法院對《九民紀(jì)要》加入的問題,提到目前法律沒有規(guī)定,有待于法律做出規(guī)定,提前把情況寫進(jìn)了《九民紀(jì)要》的文件中。所以在552條把債務(wù)加入的要求和程序以及承擔(dān)的責(zé)任比較明確。在融資租賃系統(tǒng)設(shè)計的方案中,如果設(shè)計債務(wù)加入的話,保證方式不約定的問題不大,因為已經(jīng)說清了承擔(dān)連帶的債務(wù)。

關(guān)于常見的回購,這對回購的影響最大?;刭彵旧硎菬o名的合同,在《九民紀(jì)要》沒有出來之后,有人說這是買賣,有人說這是擔(dān)保,所以爭議很大。在實踐設(shè)置的過程中,有些把回購的內(nèi)容寫得比較簡單,有些寫得相當(dāng)復(fù)雜。有些把代償、回購等等寫得五花八門,對回購的性質(zhì),如何承擔(dān)責(zé)任,可能大家說不清楚。如果不寫清楚,或者后果條件不寫清楚,現(xiàn)在《九民紀(jì)要》認(rèn)為有擔(dān)保功能,要求按照擔(dān)保的程序做,所以要承擔(dān)擔(dān)保,到底是一般保證,還是連帶責(zé)任的保證,容易引起爭議,所以必須要在合同里約定清楚,如果不約定清楚,對今后債權(quán)的實現(xiàn)產(chǎn)生一定的影響。

代償也是如此,一般代償是一季一季還,有些寫符合什么條件,要一次性還。這更像連帶責(zé)任保證,按照這條說法要說清楚,要么直接排除擔(dān)保,要么說清楚是連帶責(zé)任保證,將來糾紛起來,為了擔(dān)保的方式進(jìn)行抗辯,一旦輸?shù)粲绊懞艽?,原來評審的時候依靠代償人承擔(dān)債務(wù),如果一般擔(dān)保,后面會影響債權(quán)的實現(xiàn)。

關(guān)于備用租約,這個性質(zhì)比較難說,本來他不還,找一個有錢人頂替進(jìn)去,每期承擔(dān)一些還租的義務(wù)?,F(xiàn)在備用租約也不好約定,今后如果出現(xiàn)糾紛怎么辦。我一直沒有想好,將來如果采用這種模式做擔(dān)保的話怎么操作。如果不排除一般擔(dān)保的責(zé)任的話,今后有了糾紛之后很容易往那里套。如果今后采用保證措施的情況,不管是典型擔(dān)保還是不典型擔(dān)保,都要約定清楚。

五、可能產(chǎn)生影響的條款

首先,我看到的是227條的指示交付的問題。227條講到了動產(chǎn)物權(quán)設(shè)立和轉(zhuǎn)讓,第三方給動產(chǎn),有交付義務(wù)的人可以通過轉(zhuǎn)讓請求第三方返還原物的權(quán)利以替代。

我們是融資租賃,買賣合同和融資租賃合同的結(jié)合。另外,今后如果解除合同之后要收回賣給第三方,特別是回購的時候,我們常常講到,見物回購和不見物回購。以前法律上沒有依據(jù),但是在合同約定:按照所剩下的債權(quán)的多少,支付租賃物的價款,租賃物由承租人自己去取回,租賃物是否能夠取得,通過何種方式取回,出租人不負(fù)任何責(zé)任,一旦今后回購人不能取得租賃物的所有權(quán),容易和出租人形成糾紛。

以前怕爭議的是這個回購相當(dāng)于買賣合同,作為出賣人,到底有沒有交付的義務(wù)。如果承租人不能取回租賃物,視為出賣人沒有把交易的義務(wù)充分履行,是否應(yīng)該退還租賃物的出賣款?因為當(dāng)時找不到法律依據(jù)。

現(xiàn)在227條出來之后,我作為出租人,如果能夠解除合同,收回租賃物,再賣給人家,把請求返還原物的權(quán)利代替交付,即給了回購人,證明我把貨交掉了,我不再有收回租賃物并將租賃物交付給回購人的義務(wù)。

這對租賃公司來講是利好的消息,今后不存在拿不回來是見單回購還是見物回購的說法?;刭徣酥Ц读嘶刭徔?,我把請求第三方返還你權(quán)利代替交付,把憑證給你,你自己向人家要租賃物去。

特別要注意的是,其中462條規(guī)定,占有人返還原物的請求權(quán),自侵犯發(fā)生之日起一年內(nèi)未行使的,該請求權(quán)被消滅。作為回購人拿到了出租人給權(quán)利憑證,向第三方索要租賃物,如果第三方不給你,就侵犯了你的權(quán)利,你可以請求第三方交付,可以直接起訴第三方的(以前是不行的)但這個提起訴訟請求的權(quán)利時間是一年。所以大家可能要引起重視。

債務(wù)的加入是552條,不在15章之內(nèi)。在設(shè)置融資租賃項目法律設(shè)計做保障措施的時候,可以設(shè)計進(jìn)去,承擔(dān)的也是連帶責(zé)任的保障,可以作為一個新的非典型擔(dān)保的措施落實到融資租賃的業(yè)務(wù)中來。

另外728條侵犯優(yōu)先權(quán)的問題。“出租人未通知承租人,或者由其他妨礙承租人行使優(yōu)先購買權(quán)情形的,承租人可以請求出租人承擔(dān)賠償責(zé)任,但是出租人以第三人訂立的房屋買賣合同的效力不受影響”。這條對融資租賃里以商業(yè)房產(chǎn)為租賃物的融資租賃合同產(chǎn)生影響。其實728條里講的是普通租賃,影響的房屋出租關(guān)系,如果作為原出租人要出賣房屋的話,承租人享有優(yōu)先購買權(quán)。因為原出租人賣給我融資租賃公司,我再回租給原出租人的話,以前融資租賃出租人比較擔(dān)心的是,商業(yè)房子(寫字樓)里面出租了很多當(dāng)事人,賣給出租人,出租人再去融資租賃給承租人(原房屋出租人)。首先是里面的承租人是有優(yōu)先購買權(quán),因為是賣給融資租賃出租人的時候,出租人是外面的,是買受人,租戶是房屋原有的承租人,租客有優(yōu)先購買權(quán),融資租賃出租人為了防止今后租戶主張優(yōu)先購買權(quán),要求原來大樓里面的租戶放棄優(yōu)先購買權(quán)的書面承諾,或者寫一個通知,要租戶寫一個回執(zhí),已經(jīng)知道這個事了,以前一般是這么做的。

有些寫字樓的客人很多,需要每家通知同意,很難,有些人收到了也不肯出同意函。出租人是否會擔(dān)心自己將來會不會影響到買來的房屋所有權(quán),特別是將來房屋融資租賃合同有糾紛了,承租人為了搞點(diǎn)事,會指示下面的住戶,搞一個優(yōu)先購買權(quán)的糾紛告你,那你對融資租賃的效力很擔(dān)心。如果人家租戶的優(yōu)先購買權(quán)得到支持的話,你融資租賃的效力可能有問題了。以前我們很擔(dān)心這種事情。但是《民法典》這條出來之后擔(dān)心就消除了,你想他買,只要符合法律的一般規(guī)定,即使原來大樓的業(yè)主侵犯了住戶的優(yōu)先購買權(quán),但是融資租賃的買賣合同不受影響。他們之間由于侵犯了優(yōu)先權(quán),賠償官司他們兩個人去打,后面的合同不受影響。本來優(yōu)先權(quán)的糾紛產(chǎn)生影響的話,會涉及到后面的買賣合同是否有效。現(xiàn)在前面怎么打,是否贏了,還是輸了,該不該賠,和后面的買賣糾紛沒有太大影響。所以這對我們來講是正面影響。

現(xiàn)在融資租賃監(jiān)督管理辦法也出來了,里面講到租賃物和以前商務(wù)部發(fā)文不一樣,原來寫動產(chǎn),現(xiàn)在是固定資產(chǎn),房屋是固定資產(chǎn)的一部分,為什么現(xiàn)在不能大面積做,關(guān)鍵是過戶的稅費(fèi)太高,所以影響了房屋作為租賃物的業(yè)務(wù)的開展。如果這筆錢或者是稅費(fèi)將來能減免或者是減少,或者時間拉長,把稅費(fèi)分?jǐn)傔M(jìn)去,房屋還是可以做。所以如果碰到這個情況,不需要像以前一樣,所有的租戶放棄優(yōu)先購買權(quán)的問題。這條對我們還是有影響的。

關(guān)于737條虛構(gòu)租賃物,融資租賃合同無效。這和原來講的司法解釋第一條有點(diǎn)不一樣,原來講名為租賃,實為借貸,不構(gòu)成融資租賃關(guān)系的。人民法院按照實際構(gòu)成的法律關(guān)系來處理。現(xiàn)在這么一講,就是無效。不存在后面判斷是否構(gòu)成融資租賃關(guān)系。這種情況以前講的是當(dāng)事人虛構(gòu)租賃物,是名為租賃,實為借貸,借貸是否有效,看一下是否構(gòu)成最高法院審理民間借貸若干問題的規(guī)定里的幾個條件,如果符合的話有效,不符合就是無效。這種方式就是名為租賃,實為借貸,合同無效。后面性質(zhì)變成投資行為,或者其他方式了,是否還是無效?未來可能有很大的關(guān)系。

這幾條有較大的影響。關(guān)于擔(dān)保交易的事情,只能再看看今后如何解釋,現(xiàn)在我不敢說。

其他變化不大,對融資租賃業(yè)務(wù)來講可能納入擔(dān)保交易在理論上產(chǎn)生一定的爭議,但對實踐的操作方面,影響不是特別大,和現(xiàn)在操作的情況基本上是按照原來的套路走。我提到有幾種對融資租賃行業(yè)的發(fā)展產(chǎn)生積極的正面的促進(jìn)作用,還是比較好。

注:文章為作者獨(dú)立觀點(diǎn),不代表資產(chǎn)界立場。

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本文由“浙江大學(xué)融資租賃研究中心”投稿資產(chǎn)界,并經(jīng)資產(chǎn)界編輯發(fā)布。版權(quán)歸原作者所有,未經(jīng)授權(quán),請勿轉(zhuǎn)載,謝謝!

原標(biāo)題: 民法典系列??瘄金建忠:《民法典》中有關(guān)融資租賃的初步解讀(下篇)

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    劉韜律師,現(xiàn)為河南乾元昭義律師事務(wù)所律師。華北水利水電大學(xué)法學(xué)學(xué)士,中國政法大學(xué)在職研究生,美國注冊管理會計師(CMA)、基金從業(yè)資格、上市公司獨(dú)立董事資格。對法律具有較深領(lǐng)悟與把握。專業(yè)領(lǐng)域:公司法、合同法、物權(quán)法、擔(dān)保法、證券投資基金法、不良資產(chǎn)處置、私募基金管理人設(shè)立及登記備案法律業(yè)務(wù)、不良資產(chǎn)掛牌交易等。 劉韜律師自2010年至今,先后為河南新民生集團(tuán)、中國工商銀行河南省分行、平頂山銀行鄭州分行、河南投資集團(tuán)有限公司、鄭州高新產(chǎn)業(yè)投資基金有限公司、光大鄭州國投新產(chǎn)業(yè)投資基金合伙企業(yè)(有限合伙)、光大徳尚投資管理(深圳)有限公司、河南中智國裕基金管理有限公司、 蘭考縣城市建設(shè)投資發(fā)展有限公司、鄭東新區(qū)富生小額貸款公司等企事業(yè)單位提供法律服務(wù),為鄭州科慧科技、河南杰科新材料、河南雄峰科技新三板掛牌、定向發(fā)行股票、股權(quán)并購等提供法律服務(wù)。 為鄭州信大智慧產(chǎn)業(yè)創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)發(fā)展基金、鄭州市科技發(fā)展投資基金、鄭州澤賦北斗產(chǎn)業(yè)發(fā)展投資基金、河南農(nóng)投華晶先進(jìn)制造產(chǎn)業(yè)投資基金、河南高創(chuàng)正禾高新科技成果轉(zhuǎn)化投資基金、河南省國控互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)創(chuàng)業(yè)投資基金設(shè)立提供法律服務(wù)。辦理過擔(dān)保公司、小額貸款公司、村鎮(zhèn)銀行、私募股權(quán)投資基金的設(shè)立、法律文書、交易結(jié)構(gòu)設(shè)計,不良資產(chǎn)處置及訴訟等業(yè)務(wù)。 近兩年主要從事私募基金管理人及私募基金業(yè)務(wù)、不良資產(chǎn)處置及訴訟,公司股份制改造、新三板掛牌及股票發(fā)行、股權(quán)并購項目法律盡職調(diào)查、法律評估及法律路徑策劃工作。 專業(yè)領(lǐng)域:企事業(yè)單位法律顧問、金融機(jī)構(gòu)債權(quán)債務(wù)糾紛、并購法律業(yè)務(wù)、私募基金管理人設(shè)立登記及基金備案法律業(yè)務(wù)、新三板法律業(yè)務(wù)、民商事經(jīng)濟(jì)糾紛等。

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