澤執(zhí) 作者：任忠東
來源：澤執(zhí)（ID：gh_80ea40d6023d）
2019年11月8日，最高院發(fā)布《全國法院民商事審判工作會(huì)議紀(jì)要》，明確了抵銷的效力溯及力，即：抵銷一經(jīng)生效，其效力溯及自抵銷條件成就之時(shí)。
那么在具體應(yīng)用中，在怎樣的情形下才能認(rèn)定為抵銷條件已成就呢？
在實(shí)務(wù)中，對(duì)于抵銷生效溯及力的認(rèn)定，當(dāng)事人雙方經(jīng)常會(huì)產(chǎn)生爭議，從而導(dǎo)致雙方認(rèn)可的抵銷金額出現(xiàn)差異。
在我們辦理的一個(gè)執(zhí)行案件中，申請執(zhí)行人A公司與被執(zhí)行人B公司互負(fù)債務(wù)且同意抵銷，但卻因?yàn)殡p方對(duì)于抵銷生效時(shí)間有不同意見，導(dǎo)致抵銷金額出現(xiàn)270萬元的差異。
一、案件經(jīng)過
2013年3月，A公司與B公司簽訂《建設(shè)工程施工合同》，約定由A公司承建B公司的建設(shè)工程項(xiàng)目。
工程竣工后，A公司與B公司就工程款問題發(fā)生爭議。
2020年12月7日，就A公司訴B公司建設(shè)工程施工合同糾紛案，南京市中級(jí)人民法院作出終審判決書，判令“B公司應(yīng)當(dāng)向A公司支付工程款1100萬元及利息（自2017年6月24日起至2019年8月19日止按照中國人民銀行同期同類貸款利率計(jì)算，自2019年8月20日起至實(shí)際付清之日止按全國銀行間同業(yè)拆借中心公布的貸款市場報(bào)價(jià)利率計(jì)算），訴訟費(fèi)由B公司承擔(dān)”。
另外，在施工過程中，因?yàn)檗r(nóng)民工工資急需支付，A公司向B公司借款350萬元，并簽訂了《借款合同》。
2018年11月20日,就該借款合同糾紛，南京市鼓樓區(qū)人民法院作出民事判決書，判令“A公司返還B公司借款350萬元及利息（利率24%，自2015年2月18日起至清償之日止）元，訴訟費(fèi)由A公司承擔(dān)”。雙方均未上訴，該判決書已生效。
借款合同糾紛案于2019年1月立案執(zhí)行，建設(shè)工程施工合同糾紛案于2021年2月立案執(zhí)行，A公司與B公司均同意先進(jìn)行債務(wù)抵銷，然后B公司將剩余工程款及利息支付給A公司。
期間，雙方對(duì)于抵銷效力是否具有溯及力出現(xiàn)分歧。
B公司認(rèn)為：2021年2月8日，B公司收到執(zhí)行法院送達(dá)的建設(shè)工程施工合同糾紛案執(zhí)行通知書時(shí)，向執(zhí)行法院提出抗辯，主張抵銷。
因此抵銷應(yīng)當(dāng)在抗辯之時(shí)即2021年2月8日生效。
A公司認(rèn)為：根據(jù)建設(shè)工程施工合同糾紛案判決書，B公司應(yīng)在2017年6月24日向A公司支付工程款1100萬元，該款項(xiàng)足以歸還借款本息。但B公司未按約支付工程款，導(dǎo)致A公司不能及時(shí)還款。
因此抵銷效力的發(fā)生并非在主張之時(shí)，而是溯及抵銷條件成就之時(shí)，即抵銷效力溯及至2017年6月24日。
二、抵銷是否具有溯及力會(huì)對(duì)A、B公司產(chǎn)生什么影響？
抵溯效力無溯及力，這是B公司的觀點(diǎn)，即雙方互負(fù)的債務(wù)應(yīng)當(dāng)于2021年2月8日起抵銷。
截止2021年2月8日，借款合同糾紛案執(zhí)行款金額為：本金350萬元、一般利息5091333.33元（自2015年2月18日起至2021年2月8日止，以350萬元為基數(shù)，按年利率24%計(jì)算）、加倍利息487550元（自2018年12月5日起至2021年2月8日止,以350萬元為基數(shù)，每日按萬分之1.75計(jì)算）、訴訟費(fèi)32790.5元，合計(jì)9111673.83元。
上述款項(xiàng)在建設(shè)工程合同糾紛案中抵銷后，截止2021年2月8日，B公司應(yīng)向A公司支付剩余工程款金額為3779833元。
抵溯效力溯及至抵銷條件成就之時(shí)，這是A公司的觀點(diǎn)，即雙方互負(fù)的債務(wù)應(yīng)當(dāng)于2017年6月24日起抵銷。
截止2017年6月24日，借款合同糾紛案執(zhí)行款金額為：本金350萬元、一般利息1999666.67元（自2015年2月18日起至2017年6月24日止，以350萬元為基數(shù)，按年利率24%計(jì)算）、訴訟費(fèi)32790.5元，合計(jì)5532457.17元。
上述款項(xiàng)在建設(shè)工程合同糾紛案中抵銷后，截止2021年2月8日，B公司應(yīng)向A公司支付剩余工程款金額為6498103元。
三、相關(guān)法律規(guī)定
抵銷，是指二人互負(fù)債務(wù)且其給付種類相同的情形，各以其債權(quán)充當(dāng)債務(wù)之清償,而使其債務(wù)與相對(duì)人的債務(wù)在對(duì)等額內(nèi)相互消滅。
主張抵銷的債權(quán)，稱為主動(dòng)債權(quán)或自動(dòng)債權(quán)、能動(dòng)債權(quán)；被抵銷的債權(quán)，稱為被動(dòng)債權(quán)或受動(dòng)債權(quán)、反對(duì)債權(quán)。
抵銷依據(jù)其產(chǎn)生的依據(jù)的不同，可分為法定抵銷與合意抵銷。
法定抵銷是抵銷的典型形式，也可說是一般形式。
《民法典》第五百六十八條規(guī)定：
“當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，該債務(wù)的標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務(wù)與對(duì)方的到期債務(wù)抵銷；但是，根據(jù)債務(wù)性質(zhì)、按照當(dāng)事人約定或者依照法律規(guī)定不得抵銷的除外。當(dāng)事人主張抵銷的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方。通知自到達(dá)對(duì)方時(shí)生效。抵銷不得附條件或者附期限?！备鶕?jù)該規(guī)定，法定抵銷的構(gòu)成要件為：其一、當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)；其二、抵銷標(biāo)的物的種類、品質(zhì)相同；其三、主動(dòng)債權(quán)已屆清償期；其四、雙方的債務(wù)不屬于不能抵銷的債務(wù)。
《全國法院民商事審判工作會(huì)議紀(jì)要》第43條規(guī)定：
“抵銷權(quán)既可以通知的方式行使，也可以提出抗辯或者提起反訴的方式行使。抵銷的意思表示自到達(dá)對(duì)方時(shí)生效，抵銷一經(jīng)生效，其效力溯及自抵銷條件成就之時(shí)，雙方互負(fù)的債務(wù)在同等數(shù)額內(nèi)消滅。雙方互負(fù)的債務(wù)數(shù)額，是截至抵銷條件成就之時(shí)各自負(fù)有的包括主債務(wù)、利息、違約金、賠償金等在內(nèi)的全部債務(wù)數(shù)額。行使抵銷權(quán)一方享有的債權(quán)不足以抵銷全部債務(wù)數(shù)額，當(dāng)事人對(duì)抵銷順序又沒有特別約定的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用、利息、主債務(wù)的順序進(jìn)行抵銷”。
根據(jù)該規(guī)定，結(jié)合《民法典》第568條第二款之規(guī)定，主張抵銷應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方，通知自到達(dá)對(duì)方時(shí)生效，抵銷一經(jīng)生效，其效力溯及抵銷條件成就之時(shí)。
四、處理意見
我們認(rèn)為，在2017年6月24日，抵銷條件已成就，即雙方互負(fù)的債務(wù)應(yīng)當(dāng)于2017年6月24日起抵銷。分析如下：
1、根據(jù)借款合同糾紛案判決書主文“判令A(yù)公司返還B公司借款350萬元及利息（利率24%，自2015年2月18日起至清償之日止）元，訴訟費(fèi)由A公司承擔(dān)”，可以確認(rèn)B公司的主動(dòng)債權(quán)于2015年2月18日到期。
根據(jù)建設(shè)工程施工合同糾紛案判決書主文“判令B公司應(yīng)當(dāng)向A公司支付工程款1100萬元及利息（自2017年6月24日起至2019年8月19日止按照中國人民銀行同期同類貸款利率計(jì)算”......，可以確認(rèn)A公司的被動(dòng)債權(quán)于2017年6月24到期。
2、本案中，B公司于2021年2月8日以抗辯的形式行使抵銷權(quán)，符合法律規(guī)定，立即發(fā)生法律效力。
此時(shí)，主動(dòng)債權(quán)與被動(dòng)債權(quán)均已到期，由于抵銷的效力溯及自抵銷條件成就之時(shí)，即二筆債權(quán)應(yīng)當(dāng)全部到期之時(shí)，因此雙方互負(fù)的債務(wù)應(yīng)當(dāng)于2017年6月24日起抵銷。
五、最高人民法院典型案例
“效力溯及自抵銷條件成就之時(shí)”的裁判參考案例：
（2020）最高法民申3725號(hào)
裁判原文摘錄：
本院認(rèn)為：余秋東于2013年8月23日向陳某強(qiáng)出具的《欠條》載明：案涉一期工程于2013年10月中旬實(shí)際投入使用，于2016年5月18日竣工驗(yàn)收，中天公司應(yīng)自2013年10月中旬起給付余秋東相應(yīng)工程價(jià)款。中天公司與余秋東在訴訟中對(duì)于案涉工程價(jià)款與470萬元借款抵銷沒有異議。余秋東對(duì)中天公司的工程價(jià)款債權(quán)一旦到期即可與案涉470萬元借款債權(quán)抵銷，該470萬元借款債權(quán)被抵銷后不再產(chǎn)生利息。二審法院認(rèn)定案涉借款470萬元與工程價(jià)款抵銷時(shí)間為2017年10月31日，該借款從2014年1月1日起至2017年10月31日止產(chǎn)生利息432.4萬元，進(jìn)而以該利息抵銷中天公司尚欠余秋東的工程價(jià)款，存在認(rèn)定基本事實(shí)缺乏證據(jù)證明和適用法律錯(cuò)誤問題。
執(zhí)行程序中，被執(zhí)行人請求債務(wù)抵銷需要滿足“雙方債務(wù)已經(jīng)生效法律文書確定或者經(jīng)申請執(zhí)行人認(rèn)可”的條件，但抵銷的效力卻應(yīng)溯及至抵銷條件成就之時(shí)。
我們認(rèn)為，所謂抵銷條件成就之時(shí)，除非當(dāng)事人另有約定，應(yīng)指主動(dòng)抵銷的一方的債權(quán)到期之時(shí)，即便債權(quán)到期之時(shí)是后來經(jīng)生效法律文書確定的，抵銷的效力也依然溯及至此。
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