作者：齊精智律師

國(guó)有獨(dú)資公司、非公司制國(guó)有企業(yè)（又稱為“國(guó)有獨(dú)資企業(yè)”）、國(guó)有獨(dú)資公司全資子公司不僅僅是名字不同，而是在司法實(shí)踐中的權(quán)利地位不同。齊精智律師提示國(guó)有獨(dú)資公司不是一人獨(dú)資公司，不能擔(dān)任普通合伙人。非公司制國(guó)有企業(yè)就是全民所有制企業(yè)，就不是公司。國(guó)有獨(dú)資公司全資子公司不屬于國(guó)有獨(dú)資公司，屬于法人獨(dú)資有限公司，可以作為普通合伙人。

本文不追淺陋，分析如下：

一、國(guó)有獨(dú)資公司不是一人獨(dú)資公司，不能擔(dān)任普通合伙人。

西安投資控股有限公司是由西安市財(cái)政局局單獨(dú)出資設(shè)立的，西安投資控股有限公司屬于國(guó)有獨(dú)資公司。

1、國(guó)資委單獨(dú)直接出資成立的才叫國(guó)有獨(dú)資公司

《公司法》第六十四條：國(guó)有獨(dú)資公司，是指國(guó)家單獨(dú)出資、由國(guó)務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)本級(jí)人民政府國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司。

2、國(guó)有獨(dú)資公司不是一人獨(dú)資公司

裁判要旨：一人有限責(zé)任公司及國(guó)有獨(dú)資公司系兩種不同形態(tài)的有限責(zé)任公司，分別適用公司法的特別規(guī)定。在無(wú)公司法特別規(guī)定的情形下，國(guó)有獨(dú)資公司應(yīng)當(dāng)適用公司法關(guān)于有限責(zé)任公司的規(guī)定而不適用一人有限責(zé)任公司的規(guī)定。原審法院以國(guó)有獨(dú)資公司性質(zhì)上屬于一人有限責(zé)任公司為由追加財(cái)政局為被執(zhí)行人于法無(wú)據(jù)。

案件來(lái)源：《芷江侗族自治縣財(cái)政局、湖南格蘭蒂斯投資股份有限公司執(zhí)行異議之訴二審案》【（2019）湘民終274號(hào)】

3、國(guó)有獨(dú)資公司不能擔(dān)任普通合伙人

《合伙企業(yè)法》第三條：國(guó)有獨(dú)資公司、國(guó)有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得成為普通合伙人。

4、國(guó)有獨(dú)資公司可以擔(dān)任非普通合伙人的私募基金管理人

在有限合伙制基金中，還有一個(gè)容易混淆的地方，就是容易將普通合伙人和基金管理人相混淆。在絕大多數(shù)的有限合伙制基金中，普通合伙人和基金管理人是合二為一的，所以很多客戶認(rèn)為普通合伙人就是基金管理人，基金管理人就是普通合伙人。所以，據(jù)此得出結(jié)論，不能成為普通合伙人，就是不能擔(dān)任基金管理人。這種觀點(diǎn)也是不正確的。普通合伙人和基金管理人是基于兩個(gè)法律關(guān)系產(chǎn)生的不同法律主體，兩者在有限合伙制基金中承擔(dān)的法律責(zé)任也是不同的。普通合伙人是基于有限合伙制度產(chǎn)生的，其法律身份是有限合伙企業(yè)的一員，并且往往在有限合伙企業(yè)中承擔(dān)主要的經(jīng)營(yíng)責(zé)任，并要對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，其身份是相較于有限合伙人而言的。而基金管理人則是基于基金行業(yè)的管理規(guī)范而產(chǎn)生的，其與基金的關(guān)系為委托與被委托的關(guān)系，不對(duì)基金的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，其身份是相對(duì)于基金自身而言的。基金管理人需由行業(yè)自律組織中國(guó)證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)（以下簡(jiǎn)稱“中基協(xié)”）進(jìn)行登記備案，屬于從事私募股權(quán)投資基金的資質(zhì)身份。

二、國(guó)有獨(dú)資企業(yè)，是指非公司制國(guó)有企業(yè)，其實(shí)就是全民所有制企業(yè)，即狹義上的國(guó)有企業(yè)。

西安高科(集團(tuán))公司變更為西安高科集團(tuán)有限公司，唯一股東還是西安高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開發(fā)區(qū)管理委員會(huì)，企業(yè)類型有全民所有制企業(yè)變更為有限責(zé)任公司（國(guó)有獨(dú)資）。

全民所有制企業(yè)（又稱為“國(guó)有獨(dú)資企業(yè)”）是指企業(yè)財(cái)產(chǎn)屬于全民所有的，依法自主經(jīng)營(yíng)、自負(fù)盈虧、獨(dú)立核算的商品生產(chǎn)和經(jīng)營(yíng)單位，其屬于廣義的國(guó)有企業(yè)一種組織形式，全民所有制企業(yè)就是非公司制的國(guó)有企業(yè)。公司制改革的對(duì)象是全民所有制企業(yè)，根據(jù)《國(guó)務(wù)院辦公廳關(guān)于印發(fā)中央企業(yè)公司制改制工作實(shí)施方案的通知》要求，正常經(jīng)營(yíng)的全民所有制企業(yè)，應(yīng)全部改制為按照《公司法》登記的有限責(zé)任公司或者股份有限公司。

1、非公司制國(guó)有企業(yè)具備法人獨(dú)資資格，但不屬于公司，沒有股東只有出資人。

《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》第二條第一款規(guī)定“ 全民所有制工業(yè)企業(yè)(以下簡(jiǎn)稱企業(yè))是依法自主經(jīng)營(yíng)、自負(fù)盈虧、獨(dú)立核算的社會(huì)主義商品生產(chǎn)和經(jīng)營(yíng)單位?！钡谌钜?guī)定“企業(yè)依法取得法人資格，以國(guó)家授予其經(jīng)營(yíng)管理的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任。”

2、非公司制國(guó)有企業(yè)就是全民所有制企業(yè)，即狹義上的國(guó)有企業(yè)不能擔(dān)任普通合伙人

《合伙企業(yè)法》第三條：國(guó)有獨(dú)資公司、國(guó)有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得成為普通合伙人。

3、非公司制國(guó)有企業(yè)就是全民所有制企業(yè)，即狹義上的國(guó)有企業(yè)不屬于一人有限公司。

因?yàn)榉枪局茋?guó)有企業(yè)就是全民所有制企業(yè)，即狹義上的國(guó)有企業(yè)，根本就不屬于公司，不是公司就無(wú)所謂是否屬于一人公司了。。

三、國(guó)有獨(dú)資公司全資子公司不屬于國(guó)有獨(dú)資公司，屬于法人獨(dú)資有限公司，可以作為普通合伙人。

西安投資控股有限公司是由西安市財(cái)政局局單獨(dú)出資設(shè)立的，西安投資控股有限公司屬于國(guó)有獨(dú)資公司。西安投資控股有限公司又全部出資設(shè)立西安產(chǎn)業(yè)投資基金有限公司，企業(yè)類型為法人獨(dú)資的有限責(zé)任公司，并不是國(guó)有獨(dú)資公司。

首先，根據(jù)《公司法》第６４條第２款規(guī)定：“本法所稱國(guó)有獨(dú)資公司，是指國(guó)家單獨(dú)出資、由國(guó)務(wù)院或者地方人民政府委托本級(jí)人民政府國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司?！眹?guó)有獨(dú)資公司只包括各級(jí)國(guó)資委直接出資管理的企業(yè)，不包括國(guó)有獨(dú)資公司名義出資設(shè)立的全資子公司。國(guó)有獨(dú)資公司不屬于一人公司，不適用《公司法》第６３條關(guān)于一人有限公司的規(guī)定。

其次，根據(jù)《公司法》第５７條第２款規(guī)定：“本法所稱一人有限責(zé)任公司，是指只有一個(gè)自然人股東或者一個(gè)法人股東的有限責(zé)任公司?！眹?guó)有獨(dú)資公司名義出資設(shè)立的全資子公司屬于一人有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)適用《公司法》第６３條關(guān)于一人有限公司的規(guī)定。

因此，國(guó)有公司出資設(shè)立的全資子公司屬于一人有限責(zé)任公司而非國(guó)有獨(dú)資公司，適用《公司法》第６３條關(guān)于“一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任”之規(guī)定。

綜上，國(guó)有獨(dú)資公司、國(guó)有獨(dú)資企業(yè)、國(guó)有獨(dú)資公司全資子公司都屬于廣義上的國(guó)有企業(yè)，但權(quán)利各不相同。

齊精智律師，仲裁員、北京大學(xué)法學(xué)院北大法寶學(xué)堂特約講師，公司股權(quán)、借貸擔(dān)保、房產(chǎn)土地、合同糾紛全國(guó)專業(yè)律師，微信號(hào)qijingzhi009。

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