為睿資產(chǎn) 作者：不良資產(chǎn)處置部
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編者按
近幾年，粗放式的P2P發(fā)展模式，導(dǎo)致產(chǎn)生了許多良莠不齊的P2P平臺(tái)，很多平臺(tái)利用高息、隨取隨用等吸引投資客，往往這些平臺(tái)提供的借貸抵押合同并不符合法律規(guī)定，操作流程也存在很大的法律風(fēng)險(xiǎn)，最后導(dǎo)致許多投資者通過(guò)訴訟拿回本金都成為問(wèn)題，更別提利息和逾期利息了。本文就從本金、利息、逾期利息以及實(shí)務(wù)（風(fēng)險(xiǎn)）提示做簡(jiǎn)要分析。
本金是民間借貸的核心，如何計(jì)算本金在訂立借貸合同時(shí)也是至關(guān)重要的。
問(wèn)題1：合同中約定的本金與實(shí)際放款的金額不一致，應(yīng)該如何處理？借款起算點(diǎn)又該如何計(jì)算？
答：隨著《最新借貸規(guī)定》的出臺(tái)，民間借貸類案件可以分為兩大類，一類是主體雙方均為自然人的民間借貸；另一類是主體雙方其中有一方或雙方為非自然人主體的民間借貸。而自然人之間的民間借貸類案件屬于實(shí)踐性合同，即合同簽訂時(shí)成立但并未生效，因此從自然人之間的民間借貸合同的性質(zhì)上就可以得出，本金的計(jì)算應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際放款金額為準(zhǔn)，合同約定與實(shí)際放款不一致的，以實(shí)際放款的金額為準(zhǔn)，借款起算點(diǎn)也應(yīng)該以實(shí)際放款日為起算日。
如果是非自然人之間的民間借貸合同，依照《合同法》第44條的規(guī)定，合同簽訂時(shí)即成立并生效。如果發(fā)生了本金與實(shí)際放款不一致應(yīng)該如何處理，在法律實(shí)務(wù)中，如果最后發(fā)生糾紛訴之法院，一般法院還是會(huì)以實(shí)際放款為準(zhǔn)。
風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)：但這并不意味著出借一方?jīng)]有法律上的責(zé)任，此時(shí)借款人可以根據(jù)借款合同的約定要求出借人補(bǔ)足借款金額，并承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。
法律依據(jù)：《合同法》第210條、《合同法》第44條。
二、利息
問(wèn)題1：利息可否提前收??？
答： 在民間借貸實(shí)踐中，“砍頭息”主要存在以下三種表現(xiàn)形式：1.出借人實(shí)際扣除利息后現(xiàn)金給付借款人，借款人向出借人出具全額書面借款憑證；2.出借人實(shí)際給付借款人的款項(xiàng)是轉(zhuǎn)賬支付，出借人實(shí)際扣下的利息則雙方約定是以現(xiàn)金方式支付，借款人向出借人出具全額書面借款憑證；3.出借人以轉(zhuǎn)賬方式全額支付給借款人，借款人隨即將利息通過(guò)銀行或者現(xiàn)金的方式支付給出借人或者第三人（此種方式較為隱蔽，實(shí)踐中也被常常用到）。這種事先收取利息的形式是被法律明文禁止的，往往最后本金的計(jì)算會(huì)扣除事先預(yù)扣的利息。
法律依據(jù)：《合同法》規(guī)定第200條、2015年9月1日起施行的《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問(wèn)題的規(guī)定》第二十七條。
問(wèn)題2:利率的約定是否有上限？應(yīng)該如何約定？
答：民法的基本精神就是意思自治，當(dāng)事人雙方在意思自治的范圍內(nèi)可以約定利率，但是利率的約定又受到一定的限制，在實(shí)務(wù)當(dāng)中可以得到法院支持判決的是年利率不得超過(guò)24%。但是已經(jīng)支付超過(guò)24%不到36%的部分屬于自然債務(wù)，受到法律保護(hù)，不用返還；超過(guò)36%的部分構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?，需要返還。
法律依據(jù)：《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問(wèn)題的規(guī)定》第26條。
問(wèn)題3：實(shí)務(wù)中出借人常常將借款本息到期結(jié)算后重新計(jì)入新的借款協(xié)議中作為本金重新計(jì)算，是否有效？
答：將借款本息重新計(jì)入下一期借款本金中，并重新出具憑證的行為，如果前期的借款利率未超過(guò)年息24%，那么此時(shí)的本息可以計(jì)入新的借款協(xié)議中作為本金計(jì)算，但還受到一個(gè)限制，就是最后的借款本金到期后，所應(yīng)支付的利息不得超過(guò)最初本金的年利率24%。
法律依據(jù)：《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問(wèn)題的規(guī)定》第二十八條。
問(wèn)題：逾期利率應(yīng)該如何約定？如果沒(méi)有約定是否可以主張？
答：逾期利率在《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問(wèn)題的規(guī)定》也有明確規(guī)定，首先有約定從約定，但不得超過(guò)年利率的24%。
其次，如果未約定逾期利率一般法院會(huì)根據(jù)兩種情況作出不同的處理：1.未約定期內(nèi)利息，也未約定逾期利息，則出借人可以主張自逾期之日起按照年利率6%計(jì)算資金占用期間的利息。2.約定了期內(nèi)利息，未約定逾期利息的，（此種情況較為常見），那么法院一般會(huì)支持自逾期之日起按照期內(nèi)利率的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算逾期利息。
法律依據(jù)：《合同法》第207條、《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問(wèn)題的規(guī)定》第29條。
民間借貸類案件法院在審理過(guò)程相較前幾年有愈來(lái)愈嚴(yán)格審察的趨勢(shì)，那么如何應(yīng)對(duì)這種趨勢(shì)，讓自身合法資金受到法律最大程度的保護(hù)就顯得尤為重要，現(xiàn)圍繞本金、利息、逾期利息做簡(jiǎn)要提示：
第一，本金是法院最先審查的也是最為重要的內(nèi)容，資金來(lái)源是否合法、是否存在違法資金放貸等情況、根據(jù)法院要求可否提供相應(yīng)資金來(lái)源證明？如工資單、股票盈收記錄、經(jīng)營(yíng)企業(yè)所獲的收益流水等，一般而言最少需要提供借款前1年左右的流水以此作為證明。
第二，利息收取的情況，如果被告（借款人）并未出庭，那么無(wú)論原告（出借人）主張被告（借款人）歸還過(guò)幾期利息或者一期未還，法院都會(huì)要求原告（出借人）提供當(dāng)時(shí)合同中約定的收款賬戶的銀行流水。
第三，逾期利息的收取，逾期利息的收取必須要以合同約定為準(zhǔn)，且不得超過(guò)文章前述的法律規(guī)定。收取逾期利息必須是發(fā)生違約情況，或宣布了合同到期，則又可分成兩種情況：
第一種發(fā)生違約情況之日起就收取逾期利息，這種情況的前提是必須合同中寫明了哪幾種情形屬于違約行為，違約行為產(chǎn)生的后果是可以記收逾期利息，這兩者缺一不可，法院在審查過(guò)程中一定會(huì)審核這兩點(diǎn)，如果缺少其中一點(diǎn)，那么逾期利息的起算點(diǎn)可能就只能推遲到起訴之日了，這樣對(duì)于出借人來(lái)說(shuō)是很大的一部分損失。
另一種情況是宣布提前到期，前提和第一種情況一樣，也是必須在合同中寫明了哪幾種情形屬于違約行為，違約行為產(chǎn)生的后果是可以宣布債務(wù)提前到期記收逾期利息的，這兩者也是缺一不可。這種情形也是很多民間借貸類合同中常用的做法，但有一個(gè)風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)是需要特別注意，即發(fā)提前到期通知書的這個(gè)過(guò)程。要點(diǎn)：1.郵寄提前到期通知書的方式必須要在合同中寫明。2.提前到期通知書的發(fā)送最好要窮盡借款人的所有地址，并且每一個(gè)借款人都要發(fā)送提前到期通知書，如果多個(gè)借款人提供的地址是同一個(gè)，必須在收件人中注明所有人的名字。3.寄送提前到期通知書，必須留好寄送底單的原件，并做好拍照留存工作。4.寄送出去的提前到期通知書如果退回，切勿拆封，應(yīng)妥善留存。5.寄出的提前到期通知書很有可能會(huì)被退回或者拒收，那么最好在合同中寫明，寄出第幾日視為送達(dá)，最大程度保護(hù)出借人的合法利益。
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