作者：楊紅偉

來源：北京格韜律師事務(wù)所

私募投資基金備案須知

（2019年12月23日）

為進(jìn)一步完善私募投資基金備案公開透明機(jī)制，提高私募投資基金備案工作效率，中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)（以下簡稱“協(xié)會(huì)”）在此溫馨提示，申請私募投資基金備案及備案完成后應(yīng)當(dāng)注意以下重點(diǎn)事項(xiàng)：

一、私募投資基金備案總體性要求

（一）【法律規(guī)則依據(jù)】私募投資基金在募集和投資運(yùn)作中，應(yīng)嚴(yán)格遵守《證券投資基金法》、《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》、《證券期貨投資者適當(dāng)性管理辦法》、《證券期貨經(jīng)營機(jī)構(gòu)私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)運(yùn)作管理暫行規(guī)定》、《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》、《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范私募基金管理人登記若干事項(xiàng)的公告》、《私募投資基金合同指引》、《私募投資基金募集行為管理辦法》、《私募投資基金信息披露管理辦法》、《證券期貨經(jīng)營機(jī)構(gòu)私募資產(chǎn)管理計(jì)劃備案管理規(guī)范1-4號》、《私募投資基金命名指引》、《私募基金登記備案相關(guān)問題解答》等法律法規(guī)和自律規(guī)則。

協(xié)會(huì)為私募投資基金辦理備案不構(gòu)成對私募投資基金管理人（以下簡稱“管理人”）投資能力的認(rèn)可，亦不構(gòu)成對管理人和私募投資基金合規(guī)情況的認(rèn)可，不作為對私募投資基金財(cái)產(chǎn)安全的保證。投資者應(yīng)當(dāng)自行識別私募投資基金投資風(fēng)險(xiǎn)并承擔(dān)投資行為可能出現(xiàn)的損失。

【精解】盡管協(xié)會(huì)對私募基金產(chǎn)品備案可能會(huì)進(jìn)一步問詢并要求提交相關(guān)說明，但私募基金產(chǎn)品備案仍屬于告知性行政備案的范疇而非監(jiān)督性行政備案（按行政備案功能分），事后行政備案而非事前行政備案（按行政備案時(shí)間分），協(xié)會(huì)僅對相關(guān)材料進(jìn)行形式性審核，而非實(shí)質(zhì)性審核，是一種程序性行政事實(shí)行為。

（二）【不屬于私募投資基金備案范圍】私募投資基金不應(yīng)是借（存）貸活動(dòng)。下列不符合“基金”本質(zhì)的募集、投資活動(dòng)不屬于私募投資基金備案范圍：

【精解】堅(jiān)持私募基金風(fēng)險(xiǎn)投資專業(yè)屬性，禁止私募基金直接或間接從事借（存）貸活動(dòng)，嚴(yán)防私募基金非法集資風(fēng)險(xiǎn)頻發(fā)。下面僅明示的幾種形式并非全部被禁止的范圍，只要符合二個(gè)條件之一，都應(yīng)當(dāng)被禁止：一是借貸類活動(dòng)（包括但不限于銀行信貸、民間經(jīng)常性及其他形式借貸）；二是不符合私募基金風(fēng)險(xiǎn)投資屬性的活動(dòng)（包括但不限于《私募基金登記備案相關(guān)問題解答（七）》所明示活動(dòng)）。但需要指出的是，借貸類債權(quán)、與私募屬性相沖突的業(yè)務(wù)被禁止，并不代表任何形式的債權(quán)投資被禁止，在其他類私募基金管理人及其他類私募基金備案退出市場的前提下，股權(quán)類私募基金投資范圍（如市場化法治化可轉(zhuǎn)債、市場化法治化債轉(zhuǎn)股、特定條件下的股加債、RETTS、特定條件下的夾層等）正在進(jìn)行擴(kuò)張，具體請參見作者其他文章或咨詢專業(yè)律師。

1、變相從事金融機(jī)構(gòu)信（存）貸業(yè)務(wù)的，或直接投向金融機(jī)構(gòu)信貸資產(chǎn)；

【精解】此處并非指可通過間接方式投向金融機(jī)構(gòu)信（貸）業(yè)務(wù)，而通過股權(quán)方式投向金融機(jī)構(gòu)不良信貸資產(chǎn)所形成的市場化法治化債轉(zhuǎn)股等合規(guī)方式及協(xié)會(huì)認(rèn)可的其他形式。私募投資基金投向債權(quán)、收（受）益權(quán)、不良資產(chǎn)等特殊標(biāo)的的相關(guān)要求，相關(guān)備案規(guī)則由中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)另行制定。

2、從事經(jīng)常性、經(jīng)營性民間借貸活動(dòng)，包括但不限于通過委托貸款、信托貸款等方式從事上述活動(dòng)；

【精解】明確禁止投向“經(jīng)常性、經(jīng)營性民間借貸”，結(jié)合《須知》本條總括意旨及審核實(shí)際，私募非法集資高發(fā)風(fēng)險(xiǎn)，借貸類債權(quán)投資標(biāo)的應(yīng)當(dāng)被嚴(yán)格予以禁止，一次性、偶發(fā)性借貸類投資標(biāo)的也在私募基金投資范圍禁止之列。

3、私募投資基金通過設(shè)置無條件剛性回購安排變相從事借（存）貸活動(dòng)，基金收益不與投資標(biāo)的的經(jīng)營業(yè)績或收益掛鉤；

【精解】違反本條應(yīng)當(dāng)滿足以下兩個(gè)條件：1、無條件；2、不與投資標(biāo)的經(jīng)營業(yè)績或收益掛鉤。如條件為必然發(fā)生條件，則視為無條件。因此，投資合同約定的企業(yè)發(fā)生低概率特殊事件而依照合同應(yīng)當(dāng)回購時(shí)，盡管未與業(yè)績掛鉤，也不應(yīng)視為對本條的違反。

4、投向保理資產(chǎn)、融資租賃資產(chǎn)、典當(dāng)資產(chǎn)等《私募基金登記備案相關(guān)問題解答（七）》所提及的與私募投資基金相沖突業(yè)務(wù)的資產(chǎn)、股權(quán)或其收（受）益權(quán)；

【精解】根據(jù)《私募基金登記備案相關(guān)問題解答（七）》，明示的沖突業(yè)務(wù)包括：民間借貸、民間融資、配資業(yè)務(wù)、小額理財(cái)、小額借貸、P2P/P2B、眾籌、保理、擔(dān)保、房地產(chǎn)開發(fā)、交易平臺(tái)。

核心點(diǎn)在于判斷投向資產(chǎn)及穿透后底層資產(chǎn)是否為借（存）貸資產(chǎn)，如存在相沖突業(yè)務(wù)，與此相關(guān)的資產(chǎn)、股權(quán)或收（受）益權(quán)也不能作為私募基金投資標(biāo)的。

關(guān)于房產(chǎn)項(xiàng)目：

a、房地產(chǎn)企業(yè)股權(quán)可作為私募股權(quán)基金投資標(biāo)的，但房地產(chǎn)企業(yè)股權(quán)收（受）益權(quán)不可作為房地產(chǎn)私募股權(quán)基金投資標(biāo)的。

b、根據(jù)《須知》本條、《證券期貨經(jīng)營機(jī)構(gòu)私募資產(chǎn)管理計(jì)劃備案管理規(guī)范4號——私募資產(chǎn)管理計(jì)劃投資 房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)、項(xiàng)目》及審核實(shí)踐，房地產(chǎn)私募基金暫不存在債權(quán)類基金。

c、類RETS架構(gòu)。

d、其他合規(guī)形式及協(xié)會(huì)認(rèn)可形式。

5、通過投資合伙企業(yè)、公司、資產(chǎn)管理產(chǎn)品（含私募投資基金，下同）等方式間接或變相從事上述活動(dòng)。

【精解】禁止通過SPV、資產(chǎn)產(chǎn)品、私募基金等方式進(jìn)行間接或變相從事上述活動(dòng)。

（三）【管理人職責(zé)】管理人應(yīng)當(dāng)遵循專業(yè)化運(yùn)營原則，不得從事與私募投資基金有利益沖突的業(yè)務(wù)。管理人應(yīng)當(dāng)按照誠實(shí)信用、勤勉盡責(zé)原則切實(shí)履行受托管理職責(zé)，不得將應(yīng)當(dāng)履行的受托人責(zé)任轉(zhuǎn)委托。私募投資基金的管理人不得超過一家。

【精解】明確了管理人專業(yè)化運(yùn)營不得從事其他業(yè)務(wù)及利沖業(yè)務(wù)原則。

明確了托管人信義義務(wù)的兩個(gè)基本義務(wù)即：誠信信用與勤勉盡責(zé)義務(wù)。

重大變化，再委托管理人及雙管理人模式被禁止，以防范實(shí)踐中募集主體、管理主體、責(zé)任主體須不一致的混亂狀況。但多GP并未被禁止，僅禁止兩個(gè)及以上普通合伙人（即GP）作為私募基金管理人。合伙型基金產(chǎn)品，管理人必須與其中之一GP存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，以防止管理人脫責(zé)。

（四）【托管要求】私募投資基金托管人（以下簡稱“托管人”）應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格履行《證券投資基金法》第三章規(guī)定的法定職責(zé)，不得通過合同約定免除其法定職責(zé)?；鸷贤屯泄軈f(xié)議應(yīng)當(dāng)按照《證券投資基金法》、《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》等法律法規(guī)和自律規(guī)則明確約定托管人的權(quán)利義務(wù)、職責(zé)。在管理人發(fā)生異常且無法履行管理職責(zé)時(shí)，托管人應(yīng)當(dāng)按照法律法規(guī)及合同約定履行托管職責(zé)，維護(hù)投資者合法權(quán)益。托管人在監(jiān)督管理人的投資運(yùn)作過程中，發(fā)現(xiàn)管理人的投資或清算指令違反法律法規(guī)和自律規(guī)則以及合同約定的，應(yīng)當(dāng)拒絕執(zhí)行，并向中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)（以下簡稱“中國證監(jiān)會(huì)”）和協(xié)會(huì)報(bào)告。

契約型私募投資基金應(yīng)當(dāng)由依法設(shè)立并取得基金托管資格的托管人托管，基金合同約定設(shè)置能夠切實(shí)履行安全保管基金財(cái)產(chǎn)職責(zé)的基金份額持有人大會(huì)日常機(jī)構(gòu)或基金受托人委員會(huì)等制度安排的除外。私募資產(chǎn)配置基金應(yīng)當(dāng)由依法設(shè)立并取得基金托管資格的托管人托管。

私募投資基金通過公司、合伙企業(yè)等特殊目的載體間接投資底層資產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)由依法設(shè)立并取得基金托管資格的托管人托管。托管人應(yīng)當(dāng)持續(xù)監(jiān)督私募投資基金與特殊目的載體的資金流，事前掌握資金劃轉(zhuǎn)路徑，事后獲取并保管資金劃轉(zhuǎn)及投資憑證。管理人應(yīng)當(dāng)及時(shí)將投資憑證交付托管人。

【精解】國家所設(shè)定的托管人法定職責(zé)為公法范疇（既包括信義義務(wù)的內(nèi)容，也包括監(jiān)督的義務(wù)），不可放棄，如基金合同約定放棄托管人法定職責(zé)，應(yīng)屬無效條款。協(xié)會(huì)發(fā)布的清單進(jìn)一步要求托管協(xié)議中應(yīng)當(dāng)包括：在管理人發(fā)生異常且無法履行管理職責(zé)時(shí)，托管人應(yīng)當(dāng)按照法律法規(guī)及合同約定履行托管職責(zé)，維護(hù)投資者權(quán)益。

基金受托人委員會(huì)是指投資私募基金的相關(guān)基金所成立的基金受托人委員會(huì)。

強(qiáng)制托管：

1、通過特殊目的載體投向底層資產(chǎn)的私募基金（托管人應(yīng)當(dāng)持續(xù)監(jiān)督資金流）；

2、資產(chǎn)配置類基金強(qiáng)制要求托管；

3、對于契約型基金，實(shí)際上也是要求強(qiáng)制托管，因?yàn)槟壳敖^大多數(shù)私募基金管理人很難落實(shí)由基金份額持有人大會(huì)日常機(jī)構(gòu)進(jìn)行基金財(cái)產(chǎn)保管的機(jī)制。

4、根據(jù)第十條，后續(xù)符合開放條件的公司型、合伙型基金。

（五）【合格投資者】私募投資基金應(yīng)當(dāng)面向合格投資者通過非公開方式對外募集。合格投資者應(yīng)當(dāng)符合《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》的相關(guān)規(guī)定，具備相應(yīng)風(fēng)險(xiǎn)識別能力和風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)能力。單只私募投資基金的投資者人數(shù)累計(jì)不得超過《證券投資基金法》、《公司法》、《合伙企業(yè)法》等法律規(guī)定的特定數(shù)量。

【精解】受托者特定、投資者特定、投資者數(shù)量特定是私募的基本法律特征。

（六）【穿透核查投資者】以合伙企業(yè)等非法人形式投資私募投資基金的，募集機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)穿透核查最終投資者是否為合格投資者，并合并計(jì)算投資者人數(shù)。投資者為依法備案的資產(chǎn)管理產(chǎn)品的，不再穿透核查最終投資者是否為合格投資者和合并計(jì)算投資者人數(shù)。

管理人不得違反中國證監(jiān)會(huì)等金融監(jiān)管部門和協(xié)會(huì)的相關(guān)規(guī)定，通過為單一融資項(xiàng)目設(shè)立多只私募投資基金的方式，變相突破投資者人數(shù)限制或者其他監(jiān)管要求。

【精解】【有限合伙等非法人形式必須穿透核查】為防止通過合伙企業(yè)等非法人形式變相突破合格投資者規(guī)定，私募基金管理人應(yīng)當(dāng)穿透核查最終投資者是否為合格投資者。一個(gè)私募基金管理人投向單一融資項(xiàng)目的合格投資者也不得超過法定人數(shù)。即契約型基金200人，合伙型基金50人，有限責(zé)任公司型50人，股份有限公司型200人。但，依法備案的私募、資管、信托產(chǎn)品豁免穿透，僅計(jì)算為一個(gè)合格投資者。

（七）【投資者資金來源】投資者應(yīng)當(dāng)確保投資資金來源合法，不得匯集他人資金購買私募投資基金。募集機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)核實(shí)投資者對基金的出資金額與其出資能力相匹配，且為投資者自己購買私募投資基金，不存在代持。

【精解】資金來源不合法、匯集他人資金、代持他人資金、出資金額與其出資能力不相匹配時(shí)，不得作為合格投資者予以認(rèn)定。此條將作為賣者盡責(zé)的重要內(nèi)容，與《九民會(huì)議紀(jì)要》結(jié)合，將具有非常重大的法律意義，私募機(jī)構(gòu)銷售者核查義務(wù)增加，且應(yīng)當(dāng)提供相應(yīng)證據(jù)證明，投資者出資金額與其出資能力是否相匹配。

（八）【募集推介材料】管理人應(yīng)在私募投資基金招募說明書等募集推介材料中向投資者介紹管理人及管理團(tuán)隊(duì)基本情況、托管安排（如有）、基金費(fèi)率、存續(xù)期、分級安排（如有）、主要投資領(lǐng)域、投資策略、投資方式、收益分配方案以及業(yè)績報(bào)酬安排等要素。募集推介材料還應(yīng)向投資者詳細(xì)揭示私募投資基金主要意向投資項(xiàng)目（如有）的主營業(yè)務(wù)、估值測算、基金投資款用途以及擬退出方式等信息，私募證券投資基金除外。募集推介材料的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與基金合同、公司章程和合伙協(xié)議（以下統(tǒng)稱“基金合同”）實(shí)質(zhì)一致。

【精解】私募基金在募集中如向特定對象陳述意基金意向投資項(xiàng)目，則應(yīng)當(dāng)將意向投資項(xiàng)目估值測算、基金投資款用途以及擬退出方式予以真實(shí)、準(zhǔn)確、完整披露。

（九）【風(fēng)險(xiǎn)揭示書】管理人應(yīng)當(dāng)向投資者披露私募投資基金的資金流動(dòng)性、基金架構(gòu)、投資架構(gòu)、底層標(biāo)的、糾紛解決機(jī)制等情況，充分揭示各類投資風(fēng)險(xiǎn)。

私募投資基金若涉及募集機(jī)構(gòu)與管理人存在關(guān)聯(lián)關(guān)系、關(guān)聯(lián)交易、單一投資標(biāo)的、通過特殊目的載體投向標(biāo)的、契約型私募投資基金管理人股權(quán)代持、私募投資基金未能通過協(xié)會(huì)備案等特殊風(fēng)險(xiǎn)或業(yè)務(wù)安排，管理人應(yīng)當(dāng)在風(fēng)險(xiǎn)揭示書的“特殊風(fēng)險(xiǎn)揭示”部分向投資者進(jìn)行詳細(xì)、明確、充分披露。

投資者應(yīng)當(dāng)按照《私募投資基金募集行為管理辦法》的相關(guān)規(guī)定，對風(fēng)險(xiǎn)揭示書中“投資者聲明”部分所列的13項(xiàng)聲明簽字簽章確認(rèn)。管理人在資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)綜合報(bào)送平臺(tái)（以下簡稱“AMBERS系統(tǒng)”）進(jìn)行私募投資基金季度更新時(shí)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)更新上傳所有投資者簽署的風(fēng)險(xiǎn)揭示書。經(jīng)金融監(jiān)管部門批準(zhǔn)設(shè)立的金融機(jī)構(gòu)和《私募投資基金募集行為管理辦法》第三十二條第一款所列投資者可以不簽署風(fēng)險(xiǎn)揭示書。

【精解】契約型私募投資基金管理人股權(quán)代持風(fēng)險(xiǎn)是指契約型私募基金目前尚不能直接進(jìn)行工商登記直接作為被投資公司的股權(quán)持有者，當(dāng)前只能以管理人名義持有被投資公司股權(quán)形式進(jìn)行基金投資，故存在基金管理人與基金本身間的代持風(fēng)險(xiǎn)。以下內(nèi)容是筆者在《【格韜法研】楊紅偉|私募基金產(chǎn)品備案清單制度下的產(chǎn)品備案審核邏輯與疑難點(diǎn)全解析》中的解讀，作為本條解讀補(bǔ)充。

風(fēng)險(xiǎn)揭示書、私募投資基金投資者風(fēng)險(xiǎn)問卷調(diào)查、產(chǎn)品架構(gòu)圖 ?。╋L(fēng)險(xiǎn)揭示、風(fēng)險(xiǎn)承受能力調(diào)查屬于先合同義務(wù)，必須根據(jù)法律、行政法規(guī)、規(guī)章、自律規(guī)則規(guī)定的條件、流程、內(nèi)容進(jìn)行（《中華人民共和國證券投資基金法》第八十八條、《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第十二、十六、十七、十八條、《私募投資基金募集行為管理辦法》、《中華人民共和國合同法》第四十二條），否則可能會(huì)引致行政責(zé)任、締約過失責(zé)任、自律責(zé)任。ⅱ）協(xié)會(huì)就風(fēng)險(xiǎn)揭示書關(guān)于特殊風(fēng)險(xiǎn)揭示的表述不清，正確的理解應(yīng)當(dāng)是：風(fēng)險(xiǎn)揭示書應(yīng)在“特殊風(fēng)險(xiǎn)揭示”部分詳細(xì)、明確、充分揭示：a、募集機(jī)構(gòu)及管理人與被投資對象存在關(guān)聯(lián)關(guān)系、關(guān)聯(lián)交易的特殊風(fēng)險(xiǎn)或業(yè)務(wù)安排；b、單一投資標(biāo)的、通過特殊目的載體投向標(biāo)的、契約型私募投資基金管理人股權(quán)代持特殊風(fēng)險(xiǎn)或業(yè)務(wù)安排；c、其他特殊風(fēng)險(xiǎn)或業(yè)務(wù)安排。ⅲ）結(jié)合清單第7項(xiàng)與第8項(xiàng)表述，“風(fēng)險(xiǎn)揭示書應(yīng)當(dāng)以圖示方式詳細(xì)、明確、充分揭示基金架構(gòu)、投資架構(gòu)、底層標(biāo)的風(fēng)險(xiǎn)。內(nèi)容需包含本基金投資者（向上穿透到頂）、管理人、GP(如有)、托管人（如有）與投資標(biāo)的（向下穿透到底）及基金獲取投資標(biāo)的的交易對手方（如有）等要素，同時(shí)列明每一層的投資金額、投資方式（投資方式包括但不限于股權(quán)、債權(quán)與可轉(zhuǎn)債投資）及投資比例等信息?！庇邢藓匣镄图肮拘突鸬娜炕鹜顿Y者應(yīng)當(dāng)是可知悉且可確定的，如確無法全部知悉且可確定時(shí)，以實(shí)際為準(zhǔn)。契約型基金的投資者無法做到全部預(yù)知及確定，制作圖示時(shí)僅就可確定的投資者及可接受投資者類型進(jìn)行圖示即可。

（十）【募集完畢要求】管理人應(yīng)當(dāng)在募集完畢后的20個(gè)工作日內(nèi)通過AMBERS系統(tǒng)申請私募投資基金備案，并簽署備案承諾函承諾已完成募集，承諾已知曉以私募投資基金名義從事非法集資所應(yīng)承擔(dān)的刑事、行政和自律后果。

本須知所稱“募集完畢”，是指：

1. 已認(rèn)購契約型私募投資基金的投資者均簽署基金合同，且相應(yīng)認(rèn)購款已進(jìn)入基金托管賬戶（基金財(cái)產(chǎn)賬戶）；

2. 已認(rèn)繳公司型或合伙型私募投資基金的投資者均簽署公司章程或合伙協(xié)議并進(jìn)行工商確權(quán)登記，均已完成不低于100萬元的首輪實(shí)繳出資且實(shí)繳資金已進(jìn)入基金財(cái)產(chǎn)賬戶。管理人及其員工、社會(huì)保障基金、政府引導(dǎo)基金、企業(yè)年金等養(yǎng)老基金、慈善基金等社會(huì)公益基金的首輪實(shí)繳出資要求可從其公司章程或合伙協(xié)議約定。

【精解】

1、基金成立日

2020年03月31日，協(xié)會(huì)在《關(guān)于<私募投資基金備案須知（2019年版）>配套AMBERS系統(tǒng)功能上線的通知》中指出：私募投資基金組織形式為契約型的，基金成立日為私募投資基金托管人開具的《資金到賬通知書》等文件中的資金到賬日期；私募投資基金組織形式為合伙型或公司型的，基金成立日為基金合同簽署日期或投資者對私募投資基金首輪實(shí)繳到賬日期。

2、募集完畢日

首輪及首輪具體金額，應(yīng)當(dāng)在公司章程或合伙協(xié)議中予以明確，否則將無法進(jìn)行備案。

“管理人及其員工、社會(huì)保障基金、政府引導(dǎo)基金、企業(yè)年金等養(yǎng)老基金、慈善基金等社會(huì)公益基金的首輪實(shí)繳出資要求可從其公司章程或合伙協(xié)議約定?！笔侵?，該等特殊合格投資者主體的首輪實(shí)繳出資日期、首輪補(bǔ)繳出資金額可以例外，可按其公司章程、合伙協(xié)議、基金章程、相關(guān)規(guī)定執(zhí)行，但本基金的募集完畢仍以本基金公司章程或合伙協(xié)議約定的首輪實(shí)繳出資進(jìn)入本基金財(cái)產(chǎn)賬戶為準(zhǔn)。

3、基金成立日與募集完畢日的關(guān)系

a、因?yàn)槔潇o期及實(shí)繳證明的關(guān)系，基金成立日一般晚于募集完畢日。

b、基金合同成立日是基金存續(xù)期計(jì)算的起點(diǎn)，原則上應(yīng)當(dāng)以資金到帳作為參考，但公司型與有限合伙型基金也可以基金合同簽署日作為成立日，因?yàn)榛鸷贤炇饡r(shí)，投資者基本已經(jīng)確定，投資金額也已經(jīng)確定。

（十一）【封閉運(yùn)作】私募股權(quán)投資基金（含創(chuàng)業(yè)投資基金，下同）和私募資產(chǎn)配置基金應(yīng)當(dāng)封閉運(yùn)作，備案完成后不得開放認(rèn)/申購（認(rèn)繳）和贖回（退出），基金封閉運(yùn)作期間的分紅、退出投資項(xiàng)目減資、對違約投資者除名或替換以及基金份額轉(zhuǎn)讓不在此列。

已備案通過的私募股權(quán)投資基金或私募資產(chǎn)配置基金，若同時(shí)滿足以下條件,可以新增投資者或增加既存投資者的認(rèn)繳出資，但增加的認(rèn)繳出資額不得超過備案時(shí)認(rèn)繳出資額的3倍：

1.  基金的組織形式為公司型或合伙型；

2.  基金由依法設(shè)立并取得基金托管資格的托管人托管；

3.  基金處在合同約定的投資期內(nèi)；

4.  基金進(jìn)行組合投資，投資于單一標(biāo)的的資金不超過基金最終認(rèn)繳出資總額的50%；

5.  經(jīng)全體投資者一致同意或經(jīng)全體投資者認(rèn)可的決策機(jī)制決策通過。

【精解】根據(jù)第十八條及本條規(guī)定：

1、結(jié)構(gòu)化基金必須絕對封閉；

2、契約型私募股權(quán)及資產(chǎn)配置類基金絕對封閉；

3、公司型和有限合伙私募股權(quán)及資產(chǎn)配置類基金有條件開放。

相對比，可開放的基金范圍是：

1、證券類基金；

2、非契約型私募股權(quán)和資產(chǎn)配置類基金有條件開放。

這其中的原理是：

1、結(jié)構(gòu)化基金如果各級份額都開放或只開放一種，都會(huì)導(dǎo)致基金設(shè)置的盈虧比例失衡的問題。如果允許一個(gè)投資者按基金原各級份額總和資金比例購買，開放后投資者與自己相比較違反了同一投資者不同等待遇的原則、與原來未開放前的投資者相比違反了投資者平等原則，因?yàn)槲撮_放前的投資者只能購買某一級份額。

2、契約型基金并不是一個(gè)具有法律明確規(guī)定了決策流程的法律實(shí)體，操作無據(jù)且極易發(fā)生非法集資風(fēng)險(xiǎn)，而公司型和有限合伙型基金本身有法律規(guī)定的決策流程，操作有據(jù)且發(fā)生非法集資的風(fēng)險(xiǎn)相對較低。

（十二）【備案前臨時(shí)投資】私募投資基金完成備案前，可以以現(xiàn)金管理為目的，投資于銀行活期存款、國債、中央銀行票據(jù)、貨幣市場基金等中國證監(jiān)會(huì)認(rèn)可的現(xiàn)金管理工具。

【精解】協(xié)會(huì)明確，備案前臨時(shí)投資”屬于現(xiàn)金管理方式，不是實(shí)質(zhì)上的投資行為。以往募集至備案期間，資金往往處于閑置浪費(fèi)狀態(tài)，本條允許在此期間投資于短期（募集至備案期間）現(xiàn)金管理工具。托管人應(yīng)當(dāng)審核：1、投資期限是否會(huì)超過備案期；2、是否為中國證監(jiān)會(huì)認(rèn)可的現(xiàn)金管理工具。

（十三）【禁止剛性兌付】管理人及其實(shí)際控制人、股東、關(guān)聯(lián)方以及募集機(jī)構(gòu)不得向投資者承諾最低收益、承諾本金不受損失，或限定損失金額和比例。

投資者獲得的收益應(yīng)當(dāng)與投資標(biāo)的實(shí)際收益相匹配，管理人不得按照類似存款計(jì)息的方法計(jì)提并支付投資者收益。管理人或募集機(jī)構(gòu)使用“業(yè)績比較基準(zhǔn)”或“業(yè)績報(bào)酬計(jì)提基準(zhǔn)”等概念，應(yīng)當(dāng)與其合理內(nèi)涵一致，不得將上述概念用于明示或者暗示基金預(yù)期收益，使投資者產(chǎn)生剛性兌付預(yù)期。 

私募證券投資基金管理人不得通過設(shè)置增強(qiáng)資金、費(fèi)用返還等方式調(diào)節(jié)基金收益或虧損，不得以自有資金認(rèn)購的基金份額先行承擔(dān)虧損的形式提供風(fēng)險(xiǎn)補(bǔ)償，變相保本保收益。

【精解】除了本條規(guī)定內(nèi)容，根據(jù)其他規(guī)定，私募基金產(chǎn)品劣后級也不得向優(yōu)先級進(jìn)行類似擔(dān)保或承諾。

這實(shí)際上涉及一個(gè)很重要的命題，資管產(chǎn)品的禁止剛兌與資管增信問題。首先，肯定是得堅(jiān)持私募風(fēng)險(xiǎn)投資的風(fēng)險(xiǎn)屬性不得剛兌原原則。其次，私募股權(quán)投資基金的投資標(biāo)的方及其關(guān)聯(lián)方是否可以提供增信措施，是一個(gè)值得探討的方向。

私募基金產(chǎn)品的合格投資者是否可以進(jìn)行類似擔(dān)?；虺兄Z沒有明確規(guī)定，筆者建議不采取。目前能夠采取類似擔(dān)保措施或承諾為被投資標(biāo)的的關(guān)聯(lián)主體，如上市公司，其他基金采取此種方式應(yīng)當(dāng)審慎進(jìn)行，經(jīng)充分論證。

（十四）【禁止資金池】管理人應(yīng)當(dāng)做到每只私募投資基金的資金單獨(dú)管理、單獨(dú)建賬、單獨(dú)核算，不得開展或者參與任何形式的“資金池”業(yè)務(wù)，不得存在短募長投、期限錯(cuò)配、分離定價(jià)、滾動(dòng)發(fā)行、集合運(yùn)作等違規(guī)操作。

 【精解】“單獨(dú)管理、單獨(dú)建賬、單獨(dú)核算”是防止“分離定價(jià)、滾動(dòng)發(fā)行、集合運(yùn)作”的必須保證措施。就私募基金領(lǐng)域而言，分離定價(jià)是指基礎(chǔ)資產(chǎn)估值與基金份額價(jià)格脫離、滾動(dòng)發(fā)行是指一只基金內(nèi)部分期發(fā)行或不同基金連續(xù)發(fā)行進(jìn)行以新還舊或償還優(yōu)先級墊資或投向同一標(biāo)的、集合動(dòng)作是指管理人所有基金產(chǎn)品集中使用。

（十五）【禁止投資單元】管理人不得在私募投資基金內(nèi)部設(shè)立由不同投資者參與并投向不同資產(chǎn)的投資單元/子份額，規(guī)避備案義務(wù)，不公平對待投資者。

 【精解】投資單元特征：1、一個(gè)基金內(nèi)部全部投資者分類；2、一個(gè)基金內(nèi)部不同類別投資者投向?qū)?yīng)不同投資標(biāo)的。以上兩個(gè)條件必須同時(shí)具備。其根本特征是：1、違反投資者公平對待基本原則；2、逃避應(yīng)當(dāng)備案多只基金的合規(guī)要求。

（十六）【組合投資】鼓勵(lì)私募投資基金進(jìn)行組合投資。建議基金合同中明確約定私募投資基金投資于單一資產(chǎn)管理產(chǎn)品或項(xiàng)目所占基金認(rèn)繳出資總額的比例。

私募資產(chǎn)配置基金投資于單一資產(chǎn)管理產(chǎn)品或項(xiàng)目的比例不得超過該基金認(rèn)繳出資總額的20%。

 【精解】組合投資，風(fēng)險(xiǎn)分散，是風(fēng)險(xiǎn)投資基本投資策略，協(xié)會(huì)鼓勵(lì)非資產(chǎn)配置類私募基金進(jìn)行投資標(biāo)的組合。筆者建議，非資產(chǎn)配置類私募基金投資于單一標(biāo)的不宜高于50%，特別對于開放型有限合伙基金，高于50%則無法進(jìn)行開放。

（十七）【約定存續(xù)期】私募投資基金應(yīng)當(dāng)約定明確的存續(xù)期。私募股權(quán)投資基金和私募資產(chǎn)配置基金約定的存續(xù)期不得少于5年,鼓勵(lì)管理人設(shè)立存續(xù)期在7年及以上的私募股權(quán)投資基金。

 【精解】長周期存續(xù)期規(guī)定有三個(gè)功能：一是更加匹配了私募股權(quán)投資基金投資標(biāo)的成長的客觀經(jīng)濟(jì)周期；二是有利于私募基金管理人實(shí)現(xiàn)科學(xué)投資，實(shí)現(xiàn)科學(xué)風(fēng)控，保護(hù)私募基金管理人健康投資和健康成長；三是有助于經(jīng)濟(jì)新舊動(dòng)力轉(zhuǎn)換期，我國創(chuàng)新資本的形成。

本條對基金的清算條件、終止條件、收益分配等可以實(shí)質(zhì)上完成基金退出的情形未作規(guī)定，給私募基金管理人在投資目標(biāo)預(yù)期能夠?qū)崿F(xiàn)及投資風(fēng)險(xiǎn)能夠控制的前提下提供了合理操作空間。

（十八）【基金杠桿】私募投資基金杠桿倍數(shù)不得超過監(jiān)管部門規(guī)定的杠桿倍數(shù)要求。開放式私募投資基金不得進(jìn)行份額分級。

私募證券投資基金管理人不得在分級私募證券投資基金內(nèi)設(shè)置極端化收益分配比例，不得利用分級安排進(jìn)行利益輸送、變相開展“配資”等違法違規(guī)業(yè)務(wù)，不得違背利益共享、風(fēng)險(xiǎn)共擔(dān)、風(fēng)險(xiǎn)與收益相匹配的原則。

 【精解】股權(quán)類私募基金內(nèi)部杠桿尚無明確規(guī)定，如存在超過2：1杠桿，應(yīng)對合理性進(jìn)行說明?！蹲C券期貨經(jīng)營機(jī)構(gòu)私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)管理暫行規(guī)定》要求：股票類、混合類結(jié)構(gòu)化產(chǎn)品的杠桿倍數(shù)不得超過1 倍；固定收益類結(jié)構(gòu)化產(chǎn)品的杠桿倍數(shù)不得超過3 倍；其他類結(jié)構(gòu)化產(chǎn)品的杠桿倍數(shù)不得超過2 倍。結(jié)構(gòu)化產(chǎn)品的總資產(chǎn)占凈資產(chǎn)的比例不得超過140%；非結(jié)構(gòu)化產(chǎn)品的總資產(chǎn)占凈資產(chǎn)的比例不得超過200%。

開放與結(jié)構(gòu)化是一對矛盾關(guān)系，以避免前述資金池、期限錯(cuò)配、分離定價(jià)、滾動(dòng)發(fā)行、集合運(yùn)作等非法和違規(guī)操作。

極端化收益分配比例是指收益與風(fēng)險(xiǎn)不能合理匹配，極端化降低優(yōu)先級風(fēng)險(xiǎn)及收益、極端化提高劣后級風(fēng)險(xiǎn)及收益。

通過不合理的收益分配比例設(shè)定并進(jìn)行利益輸送及配資，均屬于非法行為。

協(xié)會(huì)再次強(qiáng)調(diào)收益設(shè)置原則：利益共享、虧損共擔(dān)、風(fēng)險(xiǎn)與收益合理匹配三原則。

（十九）【關(guān)聯(lián)交易】私募投資基金進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易的，應(yīng)當(dāng)防范利益沖突，遵循投資者利益優(yōu)先原則和平等自愿、等價(jià)有償?shù)脑瓌t，建立有效的關(guān)聯(lián)交易風(fēng)險(xiǎn)控制機(jī)制。上述關(guān)聯(lián)交易是指私募投資基金與管理人、投資者、管理人管理的私募投資基金、同一實(shí)際控制人下的其他管理人管理的私募投資基金、或者與上述主體有其他重大利害關(guān)系的關(guān)聯(lián)方發(fā)生的交易行為。

管理人不得隱瞞關(guān)聯(lián)關(guān)系或者將關(guān)聯(lián)交易非關(guān)聯(lián)化，不得以私募投資基金的財(cái)產(chǎn)與關(guān)聯(lián)方進(jìn)行利益輸送、內(nèi)幕交易和操縱市場等違法違規(guī)活動(dòng)。 

私募投資基金進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易的，應(yīng)當(dāng)在基金合同中明確約定涉及關(guān)聯(lián)交易的事前、事中信息披露安排以及針對關(guān)聯(lián)交易的特殊決策機(jī)制和回避安排等。 

管理人應(yīng)當(dāng)在私募投資基金備案時(shí)提交證明底層資產(chǎn)估值公允的材料（如有）、有效實(shí)施的關(guān)聯(lián)交易風(fēng)險(xiǎn)控制機(jī)制、不損害投資者合法權(quán)益的承諾函等相關(guān)文件。

 【精解】1、關(guān)聯(lián)交易并非被禁止，而應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持“公開、公平、公允、風(fēng)險(xiǎn)可控、投資者利益優(yōu)先”原則。2、關(guān)聯(lián)交易的界定原則，只要與基金參與所有主體及其重大利害關(guān)系方與基金產(chǎn)生交易，即認(rèn)定為關(guān)聯(lián)交易。

（二十）【公司型與合伙型基金前置工商登記和投資者確權(quán)】公司型或合伙型私募投資基金設(shè)立或發(fā)生登記事項(xiàng)變更的，應(yīng)當(dāng)按照《公司法》或《合伙企業(yè)法》規(guī)定的程序和期限要求，向工商登記機(jī)關(guān)申請辦理登記或變更登記。

 【精解】本條確立兩個(gè)原則，即工商登記前置和投資者及時(shí)確權(quán)原則。

（二十一）【明示基金信息】私募投資基金的命名應(yīng)當(dāng)符合《私募投資基金命名指引》的規(guī)定。管理人應(yīng)當(dāng)在基金合同中明示私募投資基金的投資范圍、投資方式、投資比例、投資策略、投資限制、費(fèi)率安排、核心投資人員或團(tuán)隊(duì)、估值定價(jià)依據(jù)等信息。 

契約型私募投資基金份額的初始募集面值應(yīng)當(dāng)為人民幣1元，在基金成立后至到期日前不得擅自改變。

 【精解】核心投資人員或團(tuán)隊(duì)、估值定價(jià)依據(jù)被要求在基金合同中明示，這是對協(xié)會(huì)合同指引的補(bǔ)丁。私募股權(quán)投資行業(yè)投資標(biāo)的估值確需規(guī)范，否則借風(fēng)險(xiǎn)投資為名，將投資者資金進(jìn)行利益輸送就會(huì)存在操作空間。

（二十二）【維持運(yùn)作機(jī)制】基金合同及風(fēng)險(xiǎn)揭示書應(yīng)當(dāng)明確約定，在管理人客觀上喪失繼續(xù)管理私募投資基金的能力時(shí)，基金財(cái)產(chǎn)安全保障、維持基金運(yùn)營或清算的應(yīng)急處置預(yù)案和糾紛解決機(jī)制。 

管理人和相關(guān)當(dāng)事人對私募投資基金的職責(zé)不因協(xié)會(huì)依照法律法規(guī)和自律規(guī)則執(zhí)行注銷管理人登記等自律措施而免除。已注銷管理人和相關(guān)當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)根據(jù)《證券投資基金法》、協(xié)會(huì)相關(guān)自律規(guī)則和基金合同的約定，妥善處置在管基金財(cái)產(chǎn)，依法保障投資者的合法權(quán)益。

 【精解】這是面對近年私募頻頻暴雷，基金相關(guān)事項(xiàng)無人理會(huì)現(xiàn)狀的一種無奈之舉。該條與第四條“在管理人發(fā)生異常且無法履行管理職責(zé)時(shí)，托管人應(yīng)當(dāng)按照法律法規(guī)及合同約定履行托管職責(zé)，維護(hù)投資者合法權(quán)益。

托管人在監(jiān)督管理人的投資運(yùn)作過程中，發(fā)現(xiàn)管理人的投資或清算指令違反法律法規(guī)和自律規(guī)則以及合同約定的，應(yīng)當(dāng)拒絕執(zhí)行，并向中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)（以下簡稱“中國證監(jiān)會(huì)”）和協(xié)會(huì)報(bào)告”相對應(yīng)。

（二十三）【材料信息真實(shí)完整】管理人提供的私募投資基金備案和持續(xù)信息更新的材料和信息應(yīng)當(dāng)真實(shí)、準(zhǔn)確、完整，不存在任何虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏。管理人應(yīng)當(dāng)上傳私募投資基金備案承諾函、基金合同、風(fēng)險(xiǎn)揭示書和實(shí)繳出資證明等簽章齊全的相關(guān)書面材料。

協(xié)會(huì)在辦理私募投資基金備案時(shí)，如發(fā)現(xiàn)私募投資基金可能涉及復(fù)雜、創(chuàng)新業(yè)務(wù)或存在可能損害投資者利益的潛在風(fēng)險(xiǎn)，采取約談管理人實(shí)際控制人、股東及其委派代表、高級管理人員等方式的，管理人及相關(guān)人員應(yīng)當(dāng)予以配合。

 【精解】復(fù)雜業(yè)務(wù)、創(chuàng)新業(yè)務(wù)、潛在風(fēng)險(xiǎn)業(yè)務(wù)，除審核備案資料外，同時(shí)采取約談措施。對復(fù)雜業(yè)務(wù)及/或創(chuàng)新業(yè)務(wù)，筆者建議充分論證，對其合法性、合規(guī)性、合理性、客觀性、風(fēng)險(xiǎn)可控性提供包括但不限于盡職調(diào)查報(bào)告、法律意見書、評估報(bào)告/等材料予以提交，避免備案周期太長或不能備案的后果。

（二十四）【信息披露】管理人應(yīng)當(dāng)在私募投資基金的募集和投資運(yùn)作中明確信息披露義務(wù)人向投資者進(jìn)行信息披露的內(nèi)容、披露頻度、披露方式、披露責(zé)任以及信息披露渠道等事項(xiàng)，向投資者依法依規(guī)持續(xù)披露基金募集信息、投資架構(gòu)、特殊目的載體（如有）的具體信息、杠桿水平、收益分配、托管安排（如有）、資金賬戶信息、主要投資風(fēng)險(xiǎn)以及影響投資者合法權(quán)益的其他重大信息等。

管理人應(yīng)當(dāng)及時(shí)將上述披露的持續(xù)投資運(yùn)作信息在私募投資基金信息披露備份系統(tǒng)進(jìn)行備份。

 【精解】信披義務(wù)是管理人信義義務(wù)中“忠實(shí)義務(wù)”與“勤勉義務(wù)”的重要體現(xiàn)形式，也是法定職責(zé)，管理人應(yīng)當(dāng)全面予以履行。本條特別強(qiáng)調(diào)了投資架構(gòu)、特殊目的載體的披露。

（二十五）【基金年度報(bào)告及審計(jì)要求】管理人應(yīng)當(dāng)在規(guī)定時(shí)間內(nèi)向協(xié)會(huì)報(bào)送私募投資基金年度報(bào)告。 

私募股權(quán)投資基金、私募資產(chǎn)配置基金的年度報(bào)告的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告應(yīng)當(dāng)經(jīng)過審計(jì)。會(huì)計(jì)師事務(wù)所接受管理人、托管人的委托，為有關(guān)基金業(yè)務(wù)出具的審計(jì)報(bào)告等文件，應(yīng)當(dāng)勤勉盡責(zé)，對所依據(jù)的文件資料內(nèi)容的真實(shí)性、準(zhǔn)確性、完整性進(jìn)行核查和驗(yàn)證。其制作、出具的文件有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏，給他人財(cái)產(chǎn)造成損失的，應(yīng)當(dāng)與委托人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

 【精解】1、私募股權(quán)投資基金、私募資產(chǎn)配置基金應(yīng)當(dāng)由會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具年度審計(jì)報(bào)告；2、會(huì)計(jì)師未依照職業(yè)規(guī)范出具時(shí)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

《證券投資基金法》第一百零六條規(guī)定：律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所接受基金管理人、基金托管人的委托，為有關(guān)基金業(yè)務(wù)活動(dòng)出具法律意見書、審計(jì)報(bào)告、內(nèi)部控制評價(jià)報(bào)告等文件，應(yīng)當(dāng)勤勉盡責(zé)，對所依據(jù)的文件資料內(nèi)容的真實(shí)性、準(zhǔn)確性、完整性進(jìn)行核查和驗(yàn)證。其制作、出具的文件有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏，給他人財(cái)產(chǎn)造成損失的，應(yīng)當(dāng)與委托人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任

（二十六）【重大事項(xiàng)報(bào)送】私募投資基金發(fā)生以下重大事項(xiàng)的，管理人應(yīng)當(dāng)在5個(gè)工作日內(nèi)向協(xié)會(huì)報(bào)送相關(guān)事項(xiàng)并向投資者披露：

1. 管理人、托管人發(fā)生變更的；

2. 基金合同發(fā)生重大變化的；

3. 基金觸發(fā)巨額贖回的；

4. 涉及基金管理業(yè)務(wù)、基金財(cái)產(chǎn)、基金托管業(yè)務(wù)的重大訴訟、仲裁、財(cái)產(chǎn)糾紛的；

5. 投資金額占基金凈資產(chǎn)50%及以上的項(xiàng)目不能正常退出的；

6. 對基金持續(xù)運(yùn)行、投資者利益、資產(chǎn)凈值產(chǎn)生重大影響的其他事件。

 【精解】

1、重大事項(xiàng)披露內(nèi)容

《私募投資基金信息披露管理辦法》第十八條規(guī)定：

發(fā)生以下重大事項(xiàng)的，信息披露義務(wù)人應(yīng)當(dāng)按照基金合同的約定及時(shí)向投資者披露：(一) 基金名稱、注冊地址、組織形式發(fā)生變更的；(二) 投資范圍和投資策略發(fā)生重大變化的；(三) 變更基金管理人或托管人的；(四) 管理人的法定代表人、執(zhí)行事務(wù)合伙人(委派代表)、實(shí)際控制人發(fā)生變更的；(五) 觸及基金止損線或預(yù)警線的；(六) 管理費(fèi)率、托管費(fèi)率發(fā)生變化的；(七) 基金收益分配事項(xiàng)發(fā)生變更的；(八) 基金觸發(fā)巨額贖回的；(九) 基金存續(xù)期變更或展期的；(十) 基金發(fā)生清盤或清算的；(十一) 發(fā)生重大關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)的；(十二) 基金管理人、實(shí)際控制人、高管人員涉嫌重大違法違規(guī)行為或正在接受監(jiān)管部門或自律管理部門調(diào)查的；(十三) 涉及私募基金管理業(yè)務(wù)、基金財(cái)產(chǎn)、基金托管業(yè)務(wù)的重大訴訟、仲裁；(十四) 基金合同約定的影響投資者利益的其他重大事項(xiàng)。

此次《須知》增加了兩條新的信披內(nèi)容：一個(gè)是退出困難項(xiàng)目（即虧損超50%），一個(gè)是兜底條款。

2、未披露及未及時(shí)披露的自律責(zé)任

a、《私募投資基金信息披露管理辦法》第二十五條及第二十條規(guī)定：未披露或未及時(shí)披露，由協(xié)會(huì)要求限期改正，逾期未改正時(shí)，根據(jù)情節(jié)輕重給予信息披露義務(wù)人及主要負(fù)責(zé)人（雙罰制）談話提醒、書面警示、要求參加強(qiáng)制培訓(xùn)、行業(yè)內(nèi)譴責(zé)、加入黑名單等紀(jì)律處分。

b、一年之內(nèi)兩次被采取談話提醒、書面警示、要求限期改正等紀(jì)律處分的，協(xié)會(huì)可對其采取加入黑名單、公開譴責(zé)等紀(jì)律處分；在兩年之內(nèi)兩次被采取加入黑名單、公開譴責(zé)等紀(jì)律處分的，由協(xié)會(huì)移交中國證監(jiān)會(huì)處理。

（二十七）【信息公示】管理人應(yīng)當(dāng)及時(shí)報(bào)送私募投資基金重大事項(xiàng)變更情況及清算信息，按時(shí)履行私募投資基金季度、年度更新和信息披露報(bào)送義務(wù)。管理人未按時(shí)履行季度、年度、重大事項(xiàng)信息更新和信息披露報(bào)送義務(wù)的，在管理人完成相應(yīng)整改要求之前，協(xié)會(huì)將暫停受理該管理人新的私募投資基金備案申請。管理人未按時(shí)履行季度、年度、重大事項(xiàng)信息更新和信息披露報(bào)送義務(wù)累計(jì)達(dá)2次的，協(xié)會(huì)將其列入異常機(jī)構(gòu)名單，并對外公示。一旦管理人作為異常機(jī)構(gòu)公示，即使整改完畢，至少6個(gè)月后才能恢復(fù)正常機(jī)構(gòu)公示狀態(tài)。

私募投資基金備案后，協(xié)會(huì)將通過信息公示平臺(tái)公示私募投資基金基本情況。對于存續(xù)規(guī)模低于500萬元，或?qū)嵗U比例低于認(rèn)繳規(guī)模20%，或個(gè)別投資者未履行首輪實(shí)繳義務(wù)的私募投資基金，在上述情形消除前，協(xié)會(huì)將在公示信息中持續(xù)提示。

 【精解】

1、未及時(shí)履行信披報(bào)送義務(wù)的自律責(zé)任

根據(jù)《關(guān)于加強(qiáng)私募基金信息披露自律管理相關(guān)事項(xiàng)的通知》及《須知》二十七條規(guī)定：

?。┪醇皶r(shí)進(jìn)行重大事項(xiàng)變更、清算、季度及年度（包括半年及年度）信息披露報(bào)送義務(wù)，在管理人完成相應(yīng)整改要求之前，協(xié)會(huì)將暫停受理該管理人新的私募投資基金備案申請。

ⅱ）管理人未按時(shí)履行季度、年度、重大事項(xiàng)信息更新和信息披露報(bào)送義務(wù)累計(jì)達(dá)2次的，協(xié)會(huì)將其列入異常機(jī)構(gòu)名單，并對外公示。一旦管理人作為異常機(jī)構(gòu)公示，即使整改完畢，至少6個(gè)月后才能恢復(fù)正常機(jī)構(gòu)公示狀態(tài)。

需要區(qū)分的是，報(bào)送是一種內(nèi)部信披前通過系統(tǒng)進(jìn)行報(bào)告的流程，而信披是這種報(bào)送的一種外在體現(xiàn)。

2、基金實(shí)繳能力過低時(shí)的公示信披

包括三種情形

1. 存續(xù)規(guī)模低于500萬元；

2. 實(shí)繳出資比例低于認(rèn)繳規(guī)模的20%；

3. 個(gè)別投資者未履行首輪實(shí)繳義務(wù)。這一條指的是《須知》第十條第二款第二項(xiàng)所述情形“管理人及其員工、社會(huì)保障基金、政府引導(dǎo)基金、企業(yè)年金等養(yǎng)老基金、慈善基金等社會(huì)公益基金的首輪實(shí)繳出資要求可從其公司章程或合伙協(xié)議約定。”

（二十八）【基金合同的終止、解除與基金清算】基金合同應(yīng)當(dāng)明確約定基金合同終止、解除及基金清算的安排。對于協(xié)會(huì)不予備案的私募投資基金，管理人應(yīng)當(dāng)告知投資者，及時(shí)解除或終止基金合同，并對私募投資基金財(cái)產(chǎn)清算，保護(hù)投資者的合法權(quán)益。

管理人在私募投資基金到期日起的3個(gè)月內(nèi)仍未通過AMBERS系統(tǒng)完成私募投資基金的展期變更或提交清算申請的，在完成變更或提交清算申請之前，協(xié)會(huì)將暫停辦理該管理人新的私募投資基金備案申請。

 【精解】

1、明確不予備案基金后續(xù)處理，即及時(shí)解除或終止基金合同，并對基金財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清算。  

原理：按照2016年4月，基金業(yè)協(xié)會(huì)發(fā)布《私募投資基金合同指引1號（契約型私募基金合同內(nèi)容與格式指引）》第十五條及《私募投資基金合同指引3號（合伙協(xié)議必備條款指引）》規(guī)定：“私募基金應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定向中國基金業(yè)協(xié)會(huì)履行基金備案手續(xù)?；鸷贤袘?yīng)約定私募基金在中國基金業(yè)協(xié)會(huì)完成備案后方可進(jìn)行投資運(yùn)作。”即，因管理人未完成備案義務(wù)，構(gòu)成根本性違約，合同已失去繼續(xù)履行的基礎(chǔ)，故應(yīng)當(dāng)予以解除或終止，基金財(cái)產(chǎn)當(dāng)然應(yīng)當(dāng)進(jìn)行清算予以返還。

2、私募基金到期日起3個(gè)月內(nèi)，如未完成清算或展期，暫停管理人新的私募基金產(chǎn)品備案。

（二十九）【緊急情況暫停備案】協(xié)會(huì)在辦理私募投資基金備案過程中，若發(fā)現(xiàn)管理人有下列情形之一的，在下列情形消除前可以暫停備案： 

1. 被公安、檢察、監(jiān)察機(jī)關(guān)立案調(diào)查的； 

2. 被行政機(jī)關(guān)列為嚴(yán)重失信人，以及被人民法院列為失信被執(zhí)行人的； 

3. 被中國證監(jiān)會(huì)及其派出機(jī)構(gòu)給予行政處罰或被交易所等自律組織給予自律處分，情節(jié)嚴(yán)重的； 

4. 拒絕、阻礙監(jiān)管人員或者自律管理人員依法行使監(jiān)督檢查、調(diào)查職權(quán)或者自律檢查權(quán)的； 

5. 涉嫌嚴(yán)重違法違規(guī)行為，中國證監(jiān)會(huì)及其派出機(jī)構(gòu)建議的；

6. 多次受到投資者實(shí)名投訴，涉嫌違反法律法規(guī)、自律規(guī)則，侵害投資者合法權(quán)益，未能向協(xié)會(huì)和投資者合理解釋被投訴事項(xiàng)的； 

7. 經(jīng)營過程中出現(xiàn)《私募投資基金登記備案問答十四》規(guī)定的不予登記情形的； 

8. 其他嚴(yán)重違反法律法規(guī)和《私募基金管理人內(nèi)部控制指引》等自律規(guī)則的相關(guān)規(guī)定，惡意規(guī)避《私募基金管理人登記須知》和本須知要求，向協(xié)會(huì)和投資者披露的內(nèi)容存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏，經(jīng)營管理失控，出現(xiàn)重大風(fēng)險(xiǎn)，損害投資者利益的。

 【精解】暫停備案的情形的類型化梳理:1、未及時(shí)或未進(jìn)行基金季度、年度、重大信息報(bào)送義務(wù)或未合規(guī)進(jìn)行信披；2、未及時(shí)對到期基金進(jìn)行清算；3、未兼營與私募基金沖突業(yè)務(wù)；4、侵害投資者合法權(quán)益；5、重大違法、違規(guī)、失信行為。

二、私募證券投資基金(含F(xiàn)OF)特殊備案要求 

（三十）【證券投資范圍】私募證券投資基金的投資范圍主要包括股票、債券、期貨合約、期權(quán)合約、證券類基金份額以及中國證監(jiān)會(huì)認(rèn)可的其他資產(chǎn)。 

 【精解】

1、私募證券與私募股權(quán)投資基金投資可轉(zhuǎn)債目的區(qū)分

私募證券投資基金可投資于不以獲取股權(quán)（非持有股票）為目的的可轉(zhuǎn)債。私募股權(quán)投資基金可投資于以獲取股權(quán)（持有股票）為目的的可轉(zhuǎn)債。

2、可轉(zhuǎn)債發(fā)行主體的分類

可轉(zhuǎn)債以發(fā)行主體不同（其交易市場及交易方式亦不同）可分為分為區(qū)域性股權(quán)市場私募可轉(zhuǎn)債、交易所上市公司可轉(zhuǎn)債、交易所掛牌協(xié)議轉(zhuǎn)讓私募可轉(zhuǎn)債。交易所上市公司可轉(zhuǎn)債可分為普通可轉(zhuǎn)債和可分離可轉(zhuǎn)債。區(qū)域性股權(quán)市場私募可轉(zhuǎn)債由于規(guī)范化、標(biāo)準(zhǔn)化、市場化、信用化程度較低，為控制風(fēng)險(xiǎn)考慮，并不為基金業(yè)協(xié)會(huì)認(rèn)可。

區(qū)域性股權(quán)市場私募可轉(zhuǎn)債的法律依據(jù)為：國辦發(fā)〔2017〕11號《國務(wù)院辦公廳關(guān)于規(guī)范發(fā)展區(qū)域性股權(quán)市場的通知》、2017年4月27日中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)《區(qū)域性股權(quán)市場監(jiān)督管理試行辦法》、證監(jiān)會(huì)清整辦函〔2019〕131號《關(guān)于規(guī)范發(fā)展區(qū)域性股權(quán)市場的指導(dǎo)意見》。

3、不同可轉(zhuǎn)債的監(jiān)管法律依據(jù)

交易所上市公司可轉(zhuǎn)債的法律依據(jù)為：2014年11月15日中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)令第113號《公司債券發(fā)行與交易管理辦法》、2020年1月10日中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)令第163號 修訂的《上市公司證券發(fā)行管理辦法》。

交易所掛牌協(xié)議轉(zhuǎn)讓私募可轉(zhuǎn)債的法律依據(jù)為：2019年8月30日，全國股轉(zhuǎn)中心聯(lián)合滬深交易所、中國結(jié)算共同制定并發(fā)布實(shí)施的《非公開發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券業(yè)務(wù)實(shí)施辦法》。適用范圍：股票未在證券交易所上市的股份有限公司非公開發(fā)行可轉(zhuǎn)換債券并在上交所掛牌轉(zhuǎn)讓的，適用本辦法。包括全部在新三板掛牌公司。

（三十一）【開放要求和投資者贖回限制】私募證券基金管理人應(yīng)當(dāng)統(tǒng)籌考慮投資標(biāo)的流動(dòng)性、投資策略、投資限制、銷售渠道、潛在投資者類型與風(fēng)險(xiǎn)偏好、投資者結(jié)構(gòu)等因素，設(shè)置匹配的開放期，強(qiáng)化對投資者短期申贖行為的管理。

基金合同中設(shè)置臨時(shí)開放日的，應(yīng)當(dāng)明確臨時(shí)開放日的觸發(fā)條件，原則上不得利用臨時(shí)開放日的安排繼續(xù)認(rèn)/申購（認(rèn)繳）。

 【精解】開放日設(shè)置應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持審慎原則，保證私募基金投資目標(biāo)有效實(shí)現(xiàn)，原則上不開放申購/續(xù)認(rèn)，贖回行為也應(yīng)當(dāng)強(qiáng)化管理。

（三十二）【規(guī)范業(yè)績報(bào)酬】業(yè)績報(bào)酬提取應(yīng)當(dāng)與私募證券投資基金的存續(xù)期限、收益分配和投資運(yùn)作特征相匹配，單只私募證券投資基金只能采取一種業(yè)績報(bào)酬提取方法，保證公平對待投資者。業(yè)績報(bào)酬提取比例不得超過業(yè)績報(bào)酬計(jì)提基準(zhǔn)以上投資收益的60%。 

私募投資基金連續(xù)兩次計(jì)提業(yè)績報(bào)酬的間隔期不應(yīng)短于3個(gè)月。鼓勵(lì)管理人采用不短于6個(gè)月的間隔期。管理人在投資者贖回基金份額時(shí)或在私募投資基金清算時(shí)計(jì)提業(yè)績報(bào)酬的，可不受上述間隔期的限制。

 【精解】業(yè)績報(bào)酬設(shè)置原則：1、單只私募基金只能采取一種業(yè)績報(bào)酬提取方法；2、兩次業(yè)績報(bào)酬提取間隔不得短于3個(gè)月；3、業(yè)績報(bào)酬提取比例不得超過業(yè)績報(bào)酬計(jì)提基準(zhǔn)以上投資收益60%。

關(guān)鍵是第3個(gè)原則的理解，業(yè)績報(bào)酬計(jì)提基準(zhǔn)是指管理人計(jì)提業(yè)績報(bào)酬的起點(diǎn)收益線。原來一些證券投資基金產(chǎn)品中，在計(jì)提基準(zhǔn)線之上，有100%提取業(yè)績報(bào)酬的約定，換成淺顯的語言表述，這類似于管理人向社會(huì)投資者借了一筆錢，給一個(gè)固定回報(bào)，基金超額收益的錢都成為了管理人賺的錢。所以，此種形式應(yīng)當(dāng)有所限制，以符合私募基金管理人的管理屬性。

（三十三）【投資經(jīng)理】管理人應(yīng)當(dāng)在基金合同中明確約定投資經(jīng)理，投資經(jīng)理應(yīng)當(dāng)取得基金從業(yè)資格并在協(xié)會(huì)完成注冊。投資經(jīng)理發(fā)生變更應(yīng)當(dāng)履行相關(guān)程序并告知投資者。

 【精解】原來的基金合同中，有的投資經(jīng)理僅為合同中約定，存在投資經(jīng)理未在協(xié)會(huì)注冊備案的情形，現(xiàn)在不允許了，必須是取得基金從業(yè)資格并在協(xié)會(huì)完成注冊的人員才可做為投資經(jīng)理，以強(qiáng)化對私募基金投資管理的約束。

三、私募股權(quán)投資基金（含F(xiàn)OF）特殊備案要求

（三十四）【股權(quán)投資范圍】私募股權(quán)投資基金的投資范圍主要包括未上市企業(yè)股權(quán)、上市公司非公開發(fā)行或交易的股票、可轉(zhuǎn)債、市場化和法治化債轉(zhuǎn)股、股權(quán)類基金份額，以及中國證監(jiān)會(huì)認(rèn)可的其他資產(chǎn)。

 【精解】重點(diǎn)說明以幾類私募股權(quán)投資基金可投資標(biāo)的：

1、上市公司非公開發(fā)行或交易的股票是指定向增發(fā)、上市公司原股東持有未公開上市交易的股票。

2、可轉(zhuǎn)債請參見本文關(guān)于本《須知》第三十條的解讀。

3、市場化法治化債轉(zhuǎn)股，相關(guān)規(guī)定包括：2016年10月10日，國務(wù)院《國務(wù)院關(guān)于積極穩(wěn)妥降低企業(yè)杠桿率的意見》，附件2：《關(guān)于市場化銀行債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的指導(dǎo)意見》；2017年7月15日，發(fā)改委《國家發(fā)展改革委辦公廳關(guān)于發(fā)揮政府出資產(chǎn)業(yè)投資基金引導(dǎo)作用推進(jìn)市場化銀行債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)相關(guān)工作的通知》；2017年8月7日，銀監(jiān)會(huì)《商業(yè)銀行新設(shè)債轉(zhuǎn)股實(shí)施機(jī)構(gòu)管理辦法（試行）》（征求意見稿）；2018年1月19日，七部委發(fā)布《關(guān)于市場化銀行債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)實(shí)施中有關(guān)具體政策問題的通知》；2018年6月29日，銀保監(jiān)會(huì)發(fā)布《金融資產(chǎn)投資公司管理辦法（試行）》。因?yàn)橐越蹈軛U為目的，此次將全部貸款類別納入了債轉(zhuǎn)股范圍而僅非不良貸款，包括正常、關(guān)注、次級、可疑、損失五類。

4、股權(quán)類基金份額。此處基金可做擴(kuò)大化理解，即股權(quán)類資管及信托產(chǎn)品份額。

（三十五）【股權(quán)確權(quán)】私募股權(quán)投資基金入股或受讓被投企業(yè)股權(quán)的，根據(jù)《公司法》、《合伙企業(yè)法》，應(yīng)當(dāng)及時(shí)向企業(yè)登記機(jī)關(guān)辦理登記或變更登記。管理人應(yīng)及時(shí)將上述情況向投資者披露、向托管人報(bào)告。

 【精解】明確投資端投資信息及時(shí)披露的原則，至此，私募投資基金全流程信息披露制度初步建立。

（三十六）【防范不同基金間的利益沖突】管理人應(yīng)當(dāng)公平地對待其管理的不同私募投資基金財(cái)產(chǎn)，有效防范私募投資基金之間的利益輸送和利益沖突，不得在不同私募投資基金之間轉(zhuǎn)移收益或虧損。在已設(shè)立的私募股權(quán)投資基金尚未完成認(rèn)繳規(guī)模70%的投資（包括為支付基金稅費(fèi)的合理預(yù)留）之前，除經(jīng)全體投資者一致同意或經(jīng)全體投資者認(rèn)可的決策機(jī)制決策通過之外，管理人不得設(shè)立與前述基金的投資策略、投資范圍、投資階段均實(shí)質(zhì)相同的新基金。

 【精解】 

  1、糾正以新基金換取舊基金投資者退出的模式。近年來由于基金退出困難以新基金置換舊基金的模式被一些基金管理人采用，特別是一些政府出資參與的基金中。無法退出，是因?yàn)樵鹞磳?shí)現(xiàn)投資目標(biāo)，但原投資者或政府出資必須在獲取收益前提下才能退出，這就需要對投資標(biāo)的做較高甚至夸張的資產(chǎn)評估，讓新基金去接盤舊基金的投資標(biāo)的，這對新基金的投資者而言產(chǎn)生極大風(fēng)險(xiǎn)與損害，此種模式應(yīng)當(dāng)被禁止。

  2、糾正平行基金利益沖突問題。在前一只基金未完成相關(guān)備案及投資前，即設(shè)立新的基金，對前一只基金投資人可能存在不公的問題。通過技術(shù)性手段規(guī)避該條規(guī)定，可能存在違規(guī)及信披問題，應(yīng)當(dāng)慎重操作。

四、私募資產(chǎn)配置基金特殊備案要求

（三十七）【投資方式】私募資產(chǎn)配置基金應(yīng)當(dāng)主要采用基金中基金的投資方式，80%以上的已投基金資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)投資于依法設(shè)立或備案的資產(chǎn)管理產(chǎn)品。

 【精解】重申《私募基金登記備案相關(guān)問題解答（十五）》第二條第四款的規(guī)定。

（三十八）【杠桿倍數(shù)】分級私募資產(chǎn)配置基金投資跨類別私募投資基金的，杠桿倍數(shù)不得超過所投資的私募投資基金的最高杠桿倍數(shù)要求。

 【精解】參見本文對《須知》第十八條的解讀。

（三十九）【單一投資者】僅向單一的個(gè)人或機(jī)構(gòu)投資者（依法設(shè)立的資產(chǎn)管理產(chǎn)品除外）募集設(shè)立的私募資產(chǎn)配置基金，除投資比例或者其他基金財(cái)產(chǎn)安全保障措施等由基金合同約定外，其他安排參照本須知執(zhí)行。

【精解】

1、單一投資者構(gòu)成的私募基金也屬于私募基金；

2、單一投資者的投資比例可以由合同約定，即可以突破“80%以上的已投基金資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)投資于依法設(shè)立或備案的資產(chǎn)管理產(chǎn)品”這一規(guī)定。

五、過渡期及其他安排

本須知自發(fā)布之日起施行，協(xié)會(huì)之前發(fā)布的自律規(guī)則及問答與本須知不一致的，以本須知為準(zhǔn)。為確保平穩(wěn)過渡，按照“新老劃斷”原則，協(xié)會(huì)于2020年4月1日起，不再辦理不符合本須知要求的新增和在審備案申請。2020年4月1日之前已完成備案的私募投資基金從事本須知第（二）條中不符合“基金”本質(zhì)活動(dòng)的，該私募投資基金在2020年9月1日之后不得新增募集規(guī)模、不得新增投資，到期后應(yīng)進(jìn)行清算，原則上不得展期。

私募投資基金投向債權(quán)、收（受）益權(quán)、不良資產(chǎn)等特殊標(biāo)的的相關(guān)要求，另行規(guī)定。

【精解】非借貸類債權(quán)、不良資產(chǎn)、收（受）益權(quán)可作為其他類私募基金管理人投資標(biāo)的，但備案規(guī)則將由協(xié)會(huì)充分研究后予以發(fā)布。

協(xié)會(huì)再次重申，私募投資基金應(yīng)當(dāng)做到非公開募集、向合格投資者募集。管理人應(yīng)當(dāng)誠實(shí)信用，勤勉盡責(zé)，堅(jiān)持投資者利益優(yōu)先，投資者應(yīng)當(dāng)“收益自享、風(fēng)險(xiǎn)自擔(dān)”，做到“賣者盡責(zé)、買者自負(fù)”。私募投資基金備案不是“一備了之”，請管理人持續(xù)履行向協(xié)會(huì)報(bào)送私募投資基金運(yùn)作信息的義務(wù)，主動(dòng)接受協(xié)會(huì)對管理人及私募投資基金的自律管理，協(xié)會(huì)將持續(xù)監(jiān)測私募投資基金投資運(yùn)作情況。

【精解】再次強(qiáng)調(diào)：

1、管理人信義義務(wù)：誠實(shí)信用、勤勉盡責(zé)；

2、投資者利益優(yōu)先；

3、投資者“收益自享、風(fēng)險(xiǎn)自擔(dān)”；

4、“賣者盡責(zé)、買者自負(fù)”。

中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)

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原標(biāo)題： 楊紅偉|私募基金備案須知最新精解-基于實(shí)踐與系統(tǒng)邏輯