開發(fā)商A與經(jīng)紀商B簽訂了銷售渠道合作合同。2019年1月，與經(jīng)紀商B簽訂了渠道分銷合同的多家房地產(chǎn)經(jīng)紀/中介單位人員（下統(tǒng)稱C）向開發(fā)商A反映經(jīng)紀商B經(jīng)營異常：經(jīng)紀商B的全部銀行帳戶因重大訴訟已被法院凍結，經(jīng)紀商B的原辦公地址經(jīng)營場所已經(jīng)人去樓空、C與經(jīng)紀商B的工作人員失去聯(lián)系，并稱經(jīng)紀商B收到開發(fā)商A支付的傭金后，未按其與C的合同約定支付傭金。經(jīng)紀商B在其經(jīng)營場所張貼的公告中，自稱經(jīng)營遇到重大困難導致喪失繼續(xù)向各合作分銷商支付款項的能力，公告停止支付款項、辦理結算。

C遂到政府部門群體上訪，公安機關、勞動保障、社會治安綜合治理維穩(wěn)主管部門接訪后，引導其依法通過民事訴訟途徑尋求問題解決。C隨后起訴至法院，列經(jīng)紀商B為被告或第三人，同時列開發(fā)商A為被告或第三人，C主張其有債權人代位權，訴請A（次債務人）直接向C（債權人）結算支付傭金。

上述案件的爭議焦點：C（債權人）主張的代位權是否合法有效成立？

一、 債權人代位權的成立要件？

《中華人民共和國合同法》（下簡稱“合同法”）第七十三條規(guī)定：“因債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權，但該債權專屬于債務人自身的除外。代位權的行使范圍以債權人的債權為限。債權人行使代位權的必要費用，由債務人負擔?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（一）》（下簡稱“合同法解釋一”）第十一條：“債權人依照合同法第七十三條的規(guī)定提起代位權訴訟，應當符合下列條件：

（一）債權人對債務人的債權合法；
（二）債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害；
（三）債務人的債權已到期；
（四）債務人的債權不是專屬于債務人自身的債權?！?/p>

合同法解釋一第十二條規(guī)定：“合同法第七十三條第一款規(guī)定的專屬于債務人自身的債權，是指基于扶養(yǎng)關系、撫養(yǎng)關系、贍養(yǎng)關系、繼承關系產(chǎn)生的給付請求權和勞動報酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費、人壽保險、人身傷害賠償請求權等權利?！?/p>

合同法解釋一第十三條規(guī)定：“合同法第七十三條規(guī)定的“債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害的”，是指債務人不履行其對債權人的到期債務，又不以訴訟方式或者仲裁方式向其債務人主張其享有的具有金錢給付內(nèi)容的到期債權，致使債權人的到期債權未能實現(xiàn)?！?/p>

二、上述案件中債權人代位權是否成立？

對照適用前述法律規(guī)定，債務人B在上述案件中的債權，符合合同法解釋一第十一條代位權訴訟條件的第（一）項和第（四）項，屬于合法債權且并非專屬于債務人自身的債權。但是否符合第（二）項和第（三）項呢？

1. 債務人B的債權是否已經(jīng)到期？

首先，債務人B享有的債權必須是已經(jīng)到期、達到了結算條件應當支付的債權，次債務人對該項債務依法律規(guī)定或合同約定負有向債務人清償?shù)牧x務。尚未到期、尚未達到結算條件應支付的債權，自然就不能主張債權人代位權。如果債務人B享有的債權有一部分到期、有一部分不到期的，只能對到期部分主張代位權。

其次，根據(jù)《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第一條規(guī)定：“原告向人民法院起訴或者被告提出反訴，應當提供符合起訴條件的相應的證據(jù)?！眰鶛嗳薈應提供符合起訴條件的相應證據(jù)，包括能證明債務人B對次債務人A享有的債權已到期的相應證據(jù)。

2. 債務人B是否怠于行使其到期債權，對債權人C造成損害？

首先，債務人B必須存在拒不履行其對債權人C的到期債務，又不以訴訟方式或者仲裁方式向其債務人A主張其享有的具有金錢給付內(nèi)容的到期債權并且因此致使債權人C的到期債權未能實現(xiàn)的情形。這里需注意的是，有兩個“到期”：一是債務人B對債權人C的債務必須已經(jīng)到期，應當予以清償。而判斷是否“到期”的依據(jù)，應當是債務人B和債權人C之間存在的合同相關約定。二是次債務人A對債務人B的債務必須已經(jīng)到期，應予以清償。而判斷是否“到期”的依據(jù)，應當是次債務人A和債務人B之間存在的合同相關約定。故法院在審理債權人代位權糾紛案件時應當對此兩個“到期”進行重點審查，才能在查明涉案事實后作出正確的法律適用。

其次，合同法解釋一第十三條第二款規(guī)定：“次債務人（即債務人的債務人）不認為債務人有怠于行使其到期債權情況的，應當承擔舉證責任。”那么，次債務人A應訴時應當舉證證明債務人B不享有到期債權或享有到期債權但沒有怠于行使到期債權。但是，債權人C應當提供相應初步證據(jù)來證明債務人B對次債務人A享有的債權已到期，是否存在到期債權仍然應由作為原告的債權人C依法按照“誰主張誰舉證”原則承擔舉證責任;對是否存在債務人B怠于行使其到期債權情況的，債權人C仍承擔舉證責任，但是應對次債務人A實行舉證責任倒置(否認債務人B有怠于行使其到期債權情況的，承擔舉證責任)。

3. 如果債務人B因重大訴訟導致經(jīng)營異常、未能履行其對債權人C的到期債務，又因為經(jīng)營異常而未能以訴訟方式或者仲裁方式向其債務人A主張其享有的具有金錢給付內(nèi)容的到期債權并致使債權人C的到期債權未能實現(xiàn)，是否屬于“怠于行使到期債權”的情形？

如何理解“怠于行使”？“怠于”，按照文義理解的解釋是：在（某方面）懈怠?！暗　钡淖置娼忉屖牵核尚?，懶惰，輕慢之義?！靶惺埂?意思是使用;履行。故綜合文義解釋，“怠于行使到期債權”是指債務人應當行使、能夠行使到期債權但是卻因懈怠不行使其權利。所謂“應當行使”，是指債務人對第三人（次債務人）的權利已到期，若不及時行使，則權利有可能消滅或喪失；“能夠行使”是指債務人客觀上有能力行使；“不行使”是指債務人在客觀行為上消極不作為，而不論其對該不作為是否有過錯。因此，如果債務人在客觀情況下不能行使或者沒有能力行使了，即使其對次債務人享有到期債權，債權人也不得主張代位權。否則，就是對債務人的不當干涉。也就是說, “怠于行使”應當理解為:在客觀條件沒有受到限制或者存在阻礙的情況下,不作為或遲延作為。如果因為不可抗力、客觀條件限制或者存在阻礙,導致債務人沒有能力行使權利的,則并不能認為債務人消極懈怠。

因此，在上述案件中，即使債務人B因重大訴訟導致經(jīng)營異常、未能履行其對債權人C的到期債務，又因為經(jīng)營異常而未能以訴訟方式或者仲裁方式向其債務人A公司主張其享有的具有金錢給付內(nèi)容的到期債權并致使債權人C的到期債權未能實現(xiàn)，屬于客觀條件原因導致不能行使，也并不屬于“怠于行使到期債權”的情形。

可見，如果存在下列任何一種情形，債權人代位權不成立：

①  債權人C在訴訟中，不能提供充足的證據(jù)證明：債務人B對次債務人A享有的債權已到期，次債務人A對該項債務依法律規(guī)定或者合同約定負有向債務人B清償?shù)牧x務；

②  債權人C在訴訟中，不能提供充足的證據(jù)證明：債務人B對債權人C的債務已經(jīng)到期，債務人B對該項債務依法律規(guī)定或者合同約定負有向債權人C清償?shù)牧x務；

③  債權人C在訴訟中，不能提供充足的證據(jù)證明：債務人B存在“怠于行使到期債權”的情形。

綜合上述分析，在上述案件中，債權人代位權不成立。

3 次債務人應對建議