董事、高管甲的行為違反了公司法148、149條規(guī)定的董事、高管的競(jìng)業(yè)禁止及忠實(shí)義務(wù)。

甲洪某的投資收益應(yīng)歸A公司所有。若甲目前仍持有上述兩家公司的股份，則需將股份無(wú)償轉(zhuǎn)讓給A公司，并向A公司支付其持股期間取得的紅利及孳息，同時(shí)，A公司在受讓股份及紅利的同時(shí)，應(yīng)向甲返還其持股的成本。

但甲目前已將其持有的上述兩家公司的股票（股份）轉(zhuǎn)讓?zhuān)赎P(guān)于相關(guān)收益按實(shí)際取得的金額具體計(jì)算。

1994年12月至2002年4月期間，甲在A有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)A公司）處任職董事和經(jīng)理。在甲任職期間，同時(shí)成為C股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)C公司）發(fā)起人股東，C公司與A公司經(jīng)營(yíng)同類(lèi)業(yè)務(wù)，甲無(wú)對(duì)價(jià)取得該公司股份100,000股。C公司于2009年12月經(jīng)增資擴(kuò)股后，甲持有該公司235,000股。

2007年7月至2012年2月期間，甲系A(chǔ)公司控股的B有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)B公司）的法定代表人，任職總經(jīng)理。在此期間，B公司與D集團(tuán)有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)D公司）經(jīng)營(yíng)同類(lèi)業(yè)務(wù)，甲無(wú)對(duì)價(jià)取得D公司股份734,000股。

2012年12月14日，A公司公司股東會(huì)作出決議，認(rèn)定甲的上述投資行為違反《中華人民共和國(guó)公司法》第148條、149條規(guī)定，決定甲的上述違法所得歸公司所有。

該決議的效力經(jīng)寧波市中級(jí)人民法院作出的（2013）浙甬商終字第××號(hào)民事判決書(shū)以及浙江省高級(jí)人民法院（2014）浙商提字第××號(hào)民事判決書(shū)確認(rèn)。

根據(jù)上述生效判決和股東會(huì)決議，A公司于2015年2月2日向甲送達(dá)了《關(guān)于洪某違反公司法行為的所得應(yīng)當(dāng)歸公司所有的通知》，但甲對(duì)此置之不理，拒不履行股東會(huì)決議，未將相關(guān)收益償付給A公司。

經(jīng)查，甲持有的C公司235,000股在2011年4月11日上市，2012年4月12日限售股解禁上市流通，按該股票當(dāng)日收盤(pán)價(jià)23.20元/股計(jì)，甲持有的股權(quán)價(jià)值合計(jì)5452000元，扣除印花稅、交易手續(xù)費(fèi)后，甲可實(shí)現(xiàn)收益為5441096元。

A公司起訴后發(fā)現(xiàn)如下情形：

1.根據(jù)浙江東方會(huì)計(jì)師事務(wù)所有限公司浙東會(huì)審（2008）××號(hào)審計(jì)報(bào)告，甲獲取了C公司對(duì)股東分配的現(xiàn)金股利合計(jì)75118.37元（50078912.25元的0.15%），之前、之后該公司分配的股利以甲實(shí)際取得為準(zhǔn)；

2.甲在2008年6月取得D公司股份734000股，根據(jù)D公司2013年度審計(jì)報(bào)表，2013年D公司的股本金為212740000元，所有者權(quán)益為3896910000元，加權(quán)股權(quán)價(jià)為18.32元/股。

在寧波中院判決生效后，甲明知734000股股權(quán)及相關(guān)收益應(yīng)當(dāng)歸公司所有，其已無(wú)權(quán)處分，但其仍于2014年3月31日，將上述股份以2元/股的超低價(jià)惡意轉(zhuǎn)讓給他人，損害A公司權(quán)益，因此，甲應(yīng)按照18.32元/股的價(jià)格賠償A公司損失13446880元。

甲持股期間的現(xiàn)金紅利（最終以實(shí)際應(yīng)得為準(zhǔn)）也應(yīng)當(dāng)償付給A公司。為此，A公司認(rèn)為，甲在持有的C公司股權(quán)收益實(shí)現(xiàn)后，非法占有，應(yīng)支付A公司占有該收益期間的利息，同時(shí)，因其惡意轉(zhuǎn)讓貝因美公司股權(quán)的行為給A公司造成損失，甲需賠償相應(yīng)的損失。審理期間，A公司兩次次申請(qǐng)變更訴訟請(qǐng)求。

最終經(jīng)寧波市鄞州區(qū)人民法院作出（2015）甬鄞商初字第××號(hào)民事判決書(shū)，判決如下:

（1）判決甲支付A公司因持有C公司股票而獲得的現(xiàn)金紅利55556.94元及同期貸款利息損失；

（2）判決甲支付A公司因轉(zhuǎn)讓C公司股票而獲得的收益2190826.69元及同期貸款利息；

（3）判決甲支付A公司寧波A有限公司因持有D公司股份而獲得的現(xiàn)金紅利117350元及同期貸款利息；

（4）判決甲支付A公司因轉(zhuǎn)讓D公司股份而獲得的收益373666元（已扣除持股成本1000000元）及同期貸款利息；

（5）上述第一項(xiàng)至第五項(xiàng)付款義務(wù)，限甲在本判決生效后十日內(nèi)履行完畢；

（6）判決甲賠償A公司經(jīng)濟(jì)損失9577114.56元；駁回其他訴訟請(qǐng)求。

法院認(rèn)定甲的行為違反了公司法148、149條規(guī)定的董事、高管的競(jìng)業(yè)禁止及忠實(shí)義務(wù)。具體理由為：

（1）A公司的經(jīng)營(yíng)范圍與甲所投資的C公司經(jīng)營(yíng)范圍存在重合；

（2）A公司章程中明確約定了董事、高管的忠實(shí)義務(wù)，甲投資D公司時(shí)僅是A公司的股東，但其系A(chǔ)公司投資設(shè)立公司的法定代表人兼總經(jīng)理，不論何種身份，在甲投資D公司時(shí)其對(duì)該投資行為違反公司章程的規(guī)定均視為明知，而且甲自認(rèn)上述行為；

（3）甲作為A公司奶粉供應(yīng)商的C公司的股東，在A公司的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中，不論是奶粉利潤(rùn)的掌控還是與其他同類(lèi)產(chǎn)品貨源組成比例等方面會(huì)存在自身利益與公司利益相互沖突的可能性，不利于公司的經(jīng)營(yíng)。

本類(lèi)案件中法庭審議焦點(diǎn)：

（1）高管身份證明、競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)的期限，工商登記檔案、會(huì)議記錄、勞動(dòng)合同、任命文書(shū)；

（2）同類(lèi)業(yè)務(wù)證明，工商登記范圍、工商檔案；

（3）所得利益，稅務(wù)機(jī)關(guān)調(diào)查、審計(jì)報(bào)告等。

若董高違反了公司法148、149條的規(guī)定成立，通過(guò)檢索相關(guān)法院判例，其收入歸入公司標(biāo)準(zhǔn)多數(shù)是建立在扣除成本后的利潤(rùn)，并非是全部營(yíng)業(yè)收入。

《中華人民共和國(guó)公司法》第148條：

董事、高級(jí)管理人員不得有下列行為：………(五)未經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與所任職公司同類(lèi)的業(yè)務(wù)……… 。

董事、高級(jí)管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。