作者:熊閩良執(zhí)著團隊
來源:縱橫執(zhí)行(ID:Legal_enforcement)
2020年伊始,受到突如其來的疫情影響,大量企業(yè)受到?jīng)_擊,陷入財務(wù)困境、現(xiàn)金流枯竭,無力償還對外負債,甚至只能進入破產(chǎn)清算。
以房地產(chǎn)行業(yè)為例,截至2020年2月14日,據(jù)人民法院公告網(wǎng)顯示,全國已有98家房地產(chǎn)商和相關(guān)聯(lián)企業(yè)破產(chǎn)清算。
隨之而來的是大量案件涌入執(zhí)行程序,強制執(zhí)行代理業(yè)務(wù)需求激增。
傳統(tǒng)訴訟律師能否在執(zhí)行業(yè)務(wù)中,成功掘金呢?
其實早在2019 年 12 月 25 日,最高人民法院、司法部、中華全國律師協(xié)會就印發(fā)了《關(guān)于深入推進律師參與人民法院執(zhí)行工作的意見》的通知,在法規(guī)政策層面,給律師介入代理執(zhí)行案件創(chuàng)造了良好的環(huán)境。
在律師行業(yè)中,已經(jīng)有部分傳統(tǒng)訴訟律師轉(zhuǎn)型,成立專門的律師團隊、甚至專門的律所,專注從事執(zhí)行案件業(yè)務(wù)。
但是,即便成立了專門的團隊或律所,在實際代理執(zhí)行業(yè)務(wù)時,卻仍然出現(xiàn)查控了一堆銀行賬戶,分文全無,查封了車輛,卻無法實際查控……始終無法成功的抓到執(zhí)行財產(chǎn),案件仍舊無法執(zhí)行到位。
明明已經(jīng)很努力,現(xiàn)實卻仍不給力,這到底是為什么呢?
1.在“執(zhí)行難”的大環(huán)境下,律師空有十八般武藝也難以施展
以往訴訟律師代理執(zhí)行案件時,常常面臨執(zhí)行法官人難找、臉難看、事難辦的窘境。
執(zhí)行法官是業(yè)界公認最難聯(lián)系到的法官,沒有之一。
在以往執(zhí)行環(huán)境里,執(zhí)行法官不是外出執(zhí)行,就是去外出執(zhí)行的路上,想要通過電話或者上門聯(lián)系到執(zhí)行法官,需要有打爆座機、定時上門巡訪的堅韌毅力。筆者曾為了與異地法院執(zhí)行法官溝通一個恢復強制執(zhí)行事宜,整整三個星期,每天風雨無阻到執(zhí)行局蹲守,終于在一個陽光明媚的早晨,見到了最可愛的執(zhí)行法官。
找到執(zhí)行法官后,卻發(fā)現(xiàn)還得努力說服法官,同意律師為了執(zhí)行回款提出的各種申請。調(diào)侃的說,訴訟律師想積極主動介入案件,需要解決執(zhí)行法官的兩個不行,“這也不行”、“那也不行”。
律師:“報告法官,我們想申請執(zhí)行分公司財產(chǎn)。”
法官:“這不行,執(zhí)行分公司你得先提供分公司具體的財產(chǎn)線索?!?/p>
律師:“報告法官,那我們先申請調(diào)查令,去調(diào)查分公司的財產(chǎn)線索”
法官:“那也不行,分公司不是被執(zhí)行人,不能開調(diào)查令給你。
……
雖然有其客觀、復雜的歷史背景因素,但是,仍然是給律師套上了沉重的枷鎖。戴著鐐銬跳舞,就算有十八般武藝,也依然無法施展。
2.基于“執(zhí)行難”的刻板印象,傳統(tǒng)訴訟律師甚至主動回絕了當事人執(zhí)行業(yè)務(wù)的委托
接案簡單,結(jié)案難
基于原來代理訴訟案件的勝訴結(jié)果,當事人與傳統(tǒng)訴訟律師建立了良好的信任基礎(chǔ),往往有很高的委托意愿,愿意繼續(xù)委托訴訟律師代理執(zhí)行程序。
但是,案件接進來后,傳統(tǒng)訴訟律師會發(fā)現(xiàn),“萬事開頭難”這句諺語,在執(zhí)行程序是倒過來的,只有開頭遞交《強制執(zhí)行申請》,申請立案是簡單的,剩下的路,越來越艱難。
一方面,為了能夠執(zhí)行回款,代理律師努力跟法官溝通,了解財產(chǎn)查控情況,遞交各種申請。但是,如上所述,法官行蹤飄忽不定,好不容易找到法官了,各項申請往往也會被法官以各種理由回絕。
另一方面,進入強制執(zhí)行程序,大多都是難以執(zhí)行的硬骨頭。被執(zhí)行人要嘛是真的身無分文,要嘛就是狡詐頑固分子,采用各種手段轉(zhuǎn)移、隱匿財產(chǎn),拒不執(zhí)行。即便法官同意代理律師的調(diào)查申請等措施,要挖掘出可供執(zhí)行的財產(chǎn),仍然需要非常強的線索挖掘能力與執(zhí)行方案設(shè)計能力。
因此,傳統(tǒng)訴訟律師代理執(zhí)行案件,往往因沒有執(zhí)行回款,委托代理事項無法完成,案件久執(zhí)未結(jié)。
付出容易,收費難
訴訟案件的當事人,為了解決“打官司”的需求,通常有較高的付費意愿和付費實力。有能力、也愿意接受標準收費方式,依照律師業(yè)的行規(guī),在接案時就付清相應(yīng)訴訟階段的律師代理費。
但執(zhí)行案件的當事人,因在訴訟階段已經(jīng)支付了律師費給訴訟律師,且被執(zhí)行人尚未將款項支付給當事人,往往不愿意或沒有付費能力再就強制執(zhí)行按照一審、二審的方式,預付律師代理費。
他們更希望律師僅收取較低的基礎(chǔ)費甚至零基礎(chǔ)費、全風險收費的方式,代理執(zhí)行程序。風險收費的付費方式下,只有執(zhí)行回款時,律師才能收取相應(yīng)比例的律師費。
因為強制執(zhí)行耗時長久,一個案件在申請執(zhí)行,到執(zhí)行回款,往往需要以年作為計量單位,甚至可能付出大量時間、精力后,卻是顆粒無收。
體會或聽說過“執(zhí)行難”的故事后,傳統(tǒng)訴訟律師心中貼上了“執(zhí)行難”的刻板印象。
為了能夠?qū)⒂邢薜臅r間,放在更能創(chuàng)造價值的地方,傳統(tǒng)訴訟律師在接收到當事人委托代理執(zhí)行案件的意愿時,甚至主動回絕,放棄這項業(yè)務(wù)。
從未入寶山,如何能掘金?
3.傳統(tǒng)訴訟律師未充分利用到“解決執(zhí)行難”的紅利,沒有解鎖新技能
即便是接受了執(zhí)行案件的委托,因為沒有將執(zhí)行案件作為主攻執(zhí)業(yè)領(lǐng)域,傳統(tǒng)訴訟律師仍然是按照傳統(tǒng)思路處理,未充分利用“解決執(zhí)行難”的各項福利,沒有解鎖新技能。
一般情況下,傳統(tǒng)訴訟律師在接受執(zhí)行案件委托后,會根據(jù)生效法律文書的判決內(nèi)容,擬制《強制執(zhí)行申請書》,安排向法院申請強制執(zhí)行立案。此后,就僅安排定期或不定期的與執(zhí)行法官電話聯(lián)系,跟催法官查控財產(chǎn)線索,等待法院最終的執(zhí)行結(jié)果。
能否執(zhí)行回款,很大程度上是看天吃飯。
實際上,在“解決執(zhí)行難”的大勢下,律師在執(zhí)行程序中有很多以往難以想象到的新技能已經(jīng)被最高法、地方各級法院發(fā)文解鎖。比如各地的律師調(diào)查令制度、執(zhí)行審計、拒執(zhí)罪的自訴程序等等。
傳統(tǒng)訴訟律師未能及時解鎖新技能,點亮技能樹,“掘金”工具仍然處于1.0版本,自然也就難以挖到金礦。
執(zhí)行業(yè)務(wù)有金礦,掘金技能來幫忙
所以,并不是傳統(tǒng)的訴訟律師不努力,而是沒有找準努力的方向,那么有沒有什么辦法可以讓訴訟律師迅速的從執(zhí)行業(yè)務(wù)中發(fā)現(xiàn)金礦,并掘金成功呢,主要有三個方面的做法。
1.打破“刻板印象”,發(fā)現(xiàn)執(zhí)行業(yè)務(wù)的閃光點
傳統(tǒng)訴訟律師因未將執(zhí)行業(yè)務(wù)作為主要執(zhí)業(yè)領(lǐng)域范疇,對于執(zhí)行業(yè)務(wù)投入成本,與執(zhí)行業(yè)務(wù)投入回報,存在兩個刻板印象。
傳統(tǒng)訴訟律師想要在執(zhí)行業(yè)務(wù)中成功掘金,首先需要打破這兩個“刻板印象”,發(fā)現(xiàn)執(zhí)行業(yè)務(wù)的閃光點。
刻板印象一:法官印象
傳統(tǒng)訴訟律師對執(zhí)行法官的印象,還停留在“部隊復員轉(zhuǎn)業(yè)、非法律科班出身、難以溝通”的老觀念,認為這將導致律師在代理執(zhí)行案件時,與法官的溝通成本極高。
甚至有些律師錯誤的認為,執(zhí)行程序中,除了要跟被執(zhí)行人對抗,還要跟法官對抗,極大加劇了律師代理執(zhí)行業(yè)務(wù)的投入成本。
實際上,隨著國家對解決執(zhí)行難的重視,以及法官序列的更新,越來越多優(yōu)秀的法律人才不斷充實進入到執(zhí)行法官序列,執(zhí)行法官中甚至不乏有法學碩士、甚至博士等高素質(zhì)人才。
且基于執(zhí)行結(jié)案率考核,以及最新的執(zhí)行回款率考核,推動律師參與法院執(zhí)行工作等背景,執(zhí)行法官與律師之間,溝通渠道越來越多,也越來越順暢。
筆者團隊在全國各地執(zhí)行案件的代理過程中,注意恰當?shù)臏贤记膳c方法,與絕大部分執(zhí)行法官的溝通,基本上都是融洽順暢的。
執(zhí)行環(huán)境得到了不斷優(yōu)化,律師從事執(zhí)行業(yè)務(wù)的溝通成本,是在不斷降低的。
刻板印象二:當事人印象
傳統(tǒng)訴訟律師對執(zhí)行業(yè)務(wù)當事人的印象,仍然保留“付費能力差、付費意愿低、甚至想律師免費代理,難有大回報”的舊印象。
實際上,雖然與訴訟案件相比,執(zhí)行業(yè)務(wù)的當事人,不愿意接受標準收費方案,預先支付律師費用。但是,為了能夠拿回法院判決勝訴的款項,也亟需律師幫助解決“執(zhí)行難”的需求,執(zhí)行業(yè)務(wù)的當事人,通常更能接受高比例的風險收費方案。
一般執(zhí)行業(yè)務(wù)中的風險代理律師費比例,是收回執(zhí)行款的30%-40%,甚至有很多當事人愿意將勝訴判決涉及的不菲的利息、違約金,用于支付執(zhí)行律師代理費。
傳統(tǒng)訴訟律師應(yīng)該有更為寬闊的視野,不能僅局限于某一個案能否執(zhí)行回款,而應(yīng)意識到,當代理執(zhí)行業(yè)務(wù)數(shù)量足夠多,形成規(guī)模效應(yīng)時,即便僅有部分案件有執(zhí)行回款,綜合折算下來的律師代理費,亦是不低的。
2.點亮技能樹,升級解鎖執(zhí)行新技能、新方案
精于訴訟不等于擅長執(zhí)行,傳統(tǒng)訴訟律師如想在執(zhí)行業(yè)務(wù)中成功掘金,還需重點鍛煉一種思維、掌握一項技能、養(yǎng)成一個習慣。
發(fā)散思維,突破常規(guī)
被執(zhí)行人為了逃避執(zhí)行,不斷的在更新逃避執(zhí)行的手段與方法。傳統(tǒng)訴訟律師在做執(zhí)行業(yè)務(wù)時,要培養(yǎng)發(fā)散思維、突破常規(guī)的思路。
明明有款項進入,卻查控不到存款,肯定有去處,能到哪去呢?會不會是購買了銀行理財產(chǎn)品,會不會購買了其他債券,會不會轉(zhuǎn)入證券賬戶?
除了房產(chǎn)、車輛、存款這些常規(guī)的被執(zhí)行財產(chǎn)種類,金銀飾物(閩南地區(qū)尤其注意)、游輪、船舶、名表字畫、第三方債權(quán)、大額保單……有沒有這些財產(chǎn),能不能被執(zhí)行?
突破常規(guī),就會發(fā)現(xiàn),可供執(zhí)行思路一下寬廣起來,執(zhí)行財產(chǎn)的種類也豐富多彩,掘金概率直線提升。
擅于發(fā)現(xiàn),不斷積累
日常生活中,可能一條新聞、一個招聘信息、一個裁判文書,都是一條財產(chǎn)線索。
“羅永浩在抖音直播賣貨,抖音音浪3632.73萬”,音浪可以通過平臺提現(xiàn),可被執(zhí)行;“誠聘口罩機調(diào)試員”,這家公司轉(zhuǎn)行做口罩了,應(yīng)該有收入,趕緊查控;“判決駁回A公司對B公司機器設(shè)備留置權(quán)訴求”,有一批機器設(shè)備在A公司,趕緊查封……
擅于發(fā)現(xiàn),不斷積累,對于執(zhí)行業(yè)務(wù)的代理思路、執(zhí)行財產(chǎn)線索挖掘方法,將越來越得心應(yīng)手
持續(xù)學習,不斷更新
當然,一切發(fā)散思維與挖掘發(fā)現(xiàn),都源于法律規(guī)定的基石支撐,我們應(yīng)持續(xù)學習執(zhí)行相關(guān)的法律法規(guī)、政策規(guī)定,不斷更新知識庫。
筆者團隊總結(jié)了辦理執(zhí)行業(yè)務(wù)中,10大高頻使用的法律法規(guī)清單,供各位參考。
序號 | 名稱 |
1 | 人民法院辦理執(zhí)行案件規(guī)范 |
2 | 最高人民法院關(guān)于公布失信被執(zhí)行人名單信息的若干規(guī)定 |
3 | 最高人民法院關(guān)于限制被執(zhí)行人高消費及有關(guān)消費的若干規(guī)定 |
4 | 最高人民法院關(guān)于拒不執(zhí)行判決、裁定罪自訴案件受理工作有關(guān)問題的通知 |
5 | 最高人民法院關(guān)于民事執(zhí)行中變更、追加當事人若干問題的規(guī)定 |
6 | 最高人民法院關(guān)于民事執(zhí)行中財產(chǎn)調(diào)查若干問題的規(guī)定 |
7 | 最高人民法院關(guān)于執(zhí)行和解若干問題的規(guī)定 |
8 | 最高人民法院關(guān)于執(zhí)行擔保若干問題的規(guī)定 |
9 | 最高人民法院關(guān)于執(zhí)行程序中計算遲延履行期間的債務(wù)利息適用法律若干問題的解釋 |
10 | 最高人民法院關(guān)于人民法院辦理執(zhí)行異議和復議案件若干問題的規(guī)定 |
此外,最高院發(fā)布的與執(zhí)行相關(guān)的典型案例,各省高院出臺的指導意見等,都是非常重要且必須持續(xù)學習、不斷更新的知識內(nèi)容。
3.互惠合作,與專業(yè)執(zhí)行律師共同發(fā)展
雖然現(xiàn)階段的律師代理執(zhí)行業(yè)務(wù)的大環(huán)境,已有了大幅提升,但相對于傳統(tǒng)訴訟業(yè)務(wù),仍是一塊“硬骨頭”。
執(zhí)行業(yè)務(wù)的法律依據(jù),仍是紛繁復雜,眼花繚亂。各地法院,乃至同一法院的不同法官,對于具體的執(zhí)行問題,常常有不同的處理標準。例如“首封債權(quán)人到底能否多分財產(chǎn)、不動產(chǎn)執(zhí)行參與分配的時間截點”等等執(zhí)行實務(wù)問題,各地實操標準爭論不休。
同時,在具體代理執(zhí)行案件中,律師墊付的差旅費用、調(diào)查費用、甚至訴訟費用,以及律師團隊運營成本,都需要律師投入較多資源。
如果沒有致力于從傳統(tǒng)訴訟律師轉(zhuǎn)型為專業(yè)執(zhí)行律師,專門代理執(zhí)行業(yè)務(wù),投入大量時間、精力、資源,僅是用于應(yīng)對偶然發(fā)生的執(zhí)行案件,從投入與產(chǎn)出比來看,是極不劃算的。
此時,從性價比角度分析,傳統(tǒng)訴訟律師與專業(yè)執(zhí)行律師進行合作,是最優(yōu)的選擇。
傳統(tǒng)訴訟律師協(xié)助執(zhí)行律師與當事人進行溝通,執(zhí)行律師專心進行執(zhí)行財產(chǎn)的挖掘、執(zhí)行方案的設(shè)計與具體落地,最終執(zhí)行回款。二者共享成果,互惠互利,共同發(fā)展。
《關(guān)于深入推進律師參與人民法院執(zhí)行工作的意見》已經(jīng)給律師開辟了一片新的業(yè)務(wù)藍海。
打破對執(zhí)行業(yè)務(wù)的“刻板印象”,升級解鎖執(zhí)行新技能、新方案,互惠合作,與專業(yè)執(zhí)行律師共同發(fā)展,傳統(tǒng)訴訟律師也能在執(zhí)行業(yè)務(wù)中成功掘金。
注:文章為作者獨立觀點,不代表資產(chǎn)界立場。
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