作者: 齊精智律師

陜西明樂律師事務(wù)所，仲裁員、北京大學法學院北大法寶學堂特約講師，公司股權(quán)、借貸擔保、房產(chǎn)土地、合同糾紛全國專業(yè)律師，微信號qijingzhi009。

在個人股權(quán)轉(zhuǎn)讓的司法實踐中，往往會出現(xiàn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓方與受讓方簽訂“陰陽合同”，即“陽合同”用于股權(quán)變更登記的股權(quán)轉(zhuǎn)讓金額等于股權(quán)對應的注冊資本，但“陰合同”實際交易的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同所約定的金額要遠遠大于變更登記的金額。齊精智律師提示股權(quán)受讓方作為個稅的代扣代繳義務(wù)人，配合轉(zhuǎn)讓方以“陰陽合同”的方式逃稅，有可能涉及逃稅罪的刑事責任。

本文不追淺陋，分析如下：

股權(quán)轉(zhuǎn)讓中，依據(jù)法律規(guī)定股權(quán)轉(zhuǎn)讓方是納稅義務(wù)人，

股權(quán)轉(zhuǎn)讓方是代扣代繳義務(wù)人。股權(quán)轉(zhuǎn)讓方為了不繳納或者少繳納個稅，只有通過簽訂“陰陽合同”以表面降低股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入的違法犯罪方式，或者以合法形式增加股權(quán)原值從而降低個稅的金額。

依據(jù)《股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個人所得稅管理辦法(試行)》第四條的規(guī)定：個人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，以股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入減除股權(quán)原值和合理費用后的余額為應納稅所得額，按“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”繳納個人所得稅，即股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入-股權(quán)原值=應納稅所得額。股權(quán)轉(zhuǎn)讓方可以通過以下三種增加股權(quán)原值的方式，從而降低個稅。但股東對公司的借款或者替公司代付的款項均不能直接作為股權(quán)原值，只有以合法形式計入公司資產(chǎn)負債表的實收資本（實繳資本）與資本公積才能作為股權(quán)原值。

一、股權(quán)轉(zhuǎn)讓方作為股東實繳注冊資本，可以增加股權(quán)原值。

1、股東認繳出資不得計入股權(quán)原值，只有實繳出資才能作為股權(quán)原值。

依據(jù)廣西壯族自治區(qū)地方稅務(wù)局發(fā)布《股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個人所得稅管理實施辦法》第九條的規(guī)定:自然人股東取得的股權(quán)原值，按照以下方法確定：（一）初始投資股權(quán)原值，是自然人股東按章程或者投資合同、協(xié)議約定向被投資企業(yè)實際支付的出資金額，包括：1．自然人股東在初始投資、增資擴股時，實際投入被投資企業(yè)計入“實收資本(股本)”的金額。4．自然人股東未繳足資本的部分不得計入股權(quán)原值。

2、自然人股東以貨幣方式實繳出資的，不繳納個稅，只需繳納印花稅。

自然人股東以貨幣方式實繳出資的，不屬于應稅事件，不用繳納個人所得稅，只需要繳納印花稅。

二、自然人出資或者增資時，實際出資額大于約定份額而計入“資本公積—資本（股本）溢價”的金額，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓時也計入股權(quán)原值。

1、廣西壯族自治區(qū)地方稅務(wù)局關(guān)于發(fā)布《股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個人所得稅管理實施辦法》第九條： 自然人股東取得的股權(quán)原值，按照以下方法確定：（一）初始投資股權(quán)原值，是自然人股東按章程或者投資合同、協(xié)議約定向被投資企業(yè)實際支付的出資金額，包括：2．實際出資額大于約定份額而計入“資本公積—資本（股本）溢價”的金額。

2、《陜西省地方稅務(wù)局自然人股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓個人所得稅管理辦法（試行）》第六條 ：股權(quán)計稅成本是指自然人股東投資入股時按章程、合同、協(xié)議約定向企業(yè)實際交付的出資金額，或購買該項股權(quán)時向該股權(quán)的原持有人實際支付的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款及相關(guān)稅費。

　　自然人股東取得股權(quán)的計稅成本，按以下方式確定：

　　(一)股東初始投資取得股權(quán)的計稅成本，是股東按章程或者投資合同、協(xié)議約定向企業(yè)實際交付的出資金額，包括自然人股東在初始投資、增資擴股時實際投入企業(yè)的計入“實收資本”(股本)的金額，實際出資額大于約定份額而計入“資本公積——資本(股本)溢價”的金額，以及債轉(zhuǎn)股過程中債權(quán)人實際交換對價大于“實收資本”、“股本”而計入資本公積的金額等。個人股東資本未繳足部分不得計入股權(quán)計稅成本。

三、股東和公司之間的借款可以計入“實收資本”，從而增加股權(quán)原值。

　 《山東省高級人民法院關(guān)于審理公司糾紛案件若干問題的意見（試行）》18、瑕疵出資股東對公司享有到期債權(quán)的，該股東或公司可以依據(jù)《合同法》第九十九條、一百條之規(guī)定以該債權(quán)抵銷相應的瑕疵出資。

本文這里講的是股東對公司借款直接實繳注冊資本，而不是債轉(zhuǎn)股的增資形式。

四、股東對公司的借款，轉(zhuǎn)化為債轉(zhuǎn)股，以增資的方式實際增加股權(quán)的原值。

1、債轉(zhuǎn)股是將是將債務(wù)轉(zhuǎn)為實收資本。

債轉(zhuǎn)股作為債務(wù)重組方式之一，將債務(wù)轉(zhuǎn)為資本，是指債務(wù)人將債務(wù)轉(zhuǎn)為資本，同時，債權(quán)人將債權(quán)轉(zhuǎn)為股權(quán)的債務(wù)重組方式。債務(wù)轉(zhuǎn)為資本時，對股份有限公司而言，是將債務(wù)轉(zhuǎn)為股本，對其他企業(yè)而言，是將債務(wù)轉(zhuǎn)為實收資本。其結(jié)果是，債務(wù)人因此而增加股本（或?qū)嵤召Y本），債權(quán)人因此而增加長期股權(quán)投資等。

2、債轉(zhuǎn)股屬于增資

《公司注冊資本登記管理規(guī)定》第七條：債權(quán)人可以將其依法享有的對在中國境內(nèi)設(shè)立的公司的債權(quán)，轉(zhuǎn)為公司股權(quán)。債權(quán)轉(zhuǎn)為公司股權(quán)的，公司應當增加注冊資本。

五、股東對公司債務(wù)豁免或者代為償債的，可以計入資本公積金。

 《關(guān)于印發(fā)企業(yè)會計準則解釋第5號的通知》（財會<2012>19號）六、企業(yè)接受非控股股東（或非控股股東的子公司）直接或間接代為償債、債務(wù)豁免或捐贈的，應如何進行會計處理？

答：企業(yè)接受代為償債、債務(wù)豁免或捐贈，按照企業(yè)會計準則規(guī)定符合確認條件的，通常應當確認為當期收益；但是，企業(yè)接受非控股股東（或非控股股東的子公司）直接或間接代為償債、債務(wù)豁免或捐贈，經(jīng)濟實質(zhì)表明屬于非控股股東對企業(yè)的資本性投入，應當將相關(guān)利得計入所有者權(quán)益（資本公積）。

綜上，股東對公司的借款或者替公司代付的款項均不能直接作為股權(quán)原值，只有合法形式計入公司的實收資本與資本公積才能作為股權(quán)原值。

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