明辨律法 作者：鄭宏宇
來源：明辨律法（ID：trzlaw）
監(jiān)理單位沒有確定，故“理人發(fā)出開工通知”實為履行方式不明的約定，由發(fā)包人發(fā)出開工通知符合交易習(xí)慣和法律規(guī)定，經(jīng)發(fā)包人多次發(fā)出開工指令后拒絕開工，顯然構(gòu)成實質(zhì)性違約，發(fā)包人有權(quán)依照約定解除合同。
在不具備法律規(guī)定的開工條件的情況下，項目審批手續(xù)的風(fēng)險應(yīng)由哪一方承擔(dān)？
在國家財政部、國家發(fā)改委有關(guān)PPP政策文件中，均明確要求項目已納入土地利用總體規(guī)劃、城市總體規(guī)劃和各類專項規(guī)劃，并按規(guī)定完成立項、項目可行性研究、項目核準(zhǔn)或備案、供地方案等前期工作，要求PPP項目應(yīng)做好項目決策、加強(qiáng)項目可行性研究及審批，依法依規(guī)履行投資管理程序。
但是，由于部分地方對PPP模式大干快上，導(dǎo)致一些PPP項目在前期工作深度不足的情況下就匆忙啟動社會資本招標(biāo)采購，中標(biāo)后又急于開工建設(shè)，而項目的規(guī)劃、用地、環(huán)保、設(shè)計、開工許可等法律規(guī)定的程序，則邊干邊辦、先干后辦，甚至基本沒辦，當(dāng)項目建設(shè)期內(nèi)發(fā)生爭議和糾紛，政府方和社會資本方則推諉扯皮，甚至互相指責(zé)是對方違約，對于造成的投資浪費(fèi)或損失，政府方和社會資本方必有一方要承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。
本文結(jié)合實踐中發(fā)生的爭議案例，對PPP項目由于法定開工條件不具備未按期開工情形下責(zé)任承擔(dān)的委托進(jìn)行探討，并對開工建設(shè)的相關(guān)法律法規(guī)要求進(jìn)行梳理，強(qiáng)調(diào)依法合規(guī)開工建設(shè)的重要性，期待能給存在類似問題的項目提供有益的參考。
PPP項目未按期開工被解除合同的案例
1.案情介紹案例來源
蘇州園林營造產(chǎn)業(yè)股份有限公司與銅川市董家河循環(huán)經(jīng)濟(jì)產(chǎn)業(yè)園管理委員會確認(rèn)合同效力糾紛一案，陜西省銅川市中級人民法院（2019）陜02民終66號民事判決書（節(jié)選）
2.案情摘要
被告銅川市董家河循環(huán)經(jīng)濟(jì)產(chǎn)業(yè)園管理委員會在2018年4月至6月多次書面通知原告開工，原告沒有開工，被告2018年6月29日發(fā)出解除合同通知書，2018年7月3日原告收到被告的“解除合同通知書”。
2017年8月4日原告蘇州園林營造產(chǎn)業(yè)股份有限公司及第三人蘇州順龍建設(shè)集團(tuán)有限公司中標(biāo)取得銅川市董家河循環(huán)經(jīng)濟(jì)產(chǎn)業(yè)園道路工程PPP項目，10月與銅川市董家河循環(huán)經(jīng)濟(jì)產(chǎn)業(yè)園管理委員會簽訂《銅川市董家河循環(huán)經(jīng)濟(jì)產(chǎn)業(yè)園道路工程PPP項目合同》，約定開工日期為2017年11月15日，竣工日期為2018年11月15日，原告及第三人共同出資設(shè)立項目公司“銅川市蘇順建設(shè)有限公司”。
3.爭議焦點
原告理由：被告未取得國務(wù)院、陜西省國土部門合法的土地使用批文,至今未選定監(jiān)理機(jī)構(gòu)，未獲得施工許可證,也沒有收到合法的符合約定的開工通知，不履行合同是因為項目暫時還不具備開工條件；2018年06月29日,被告的《解除合同通知書》未寫明解除合同的通知期限,雙方?jīng)]有解除合同通知期限的約定，通知期限系被告單方面陳述，故解除行為無效。
原告一審請求：判令銅川市董家河循環(huán)經(jīng)濟(jì)產(chǎn)業(yè)園管理委員會（被告）解除《銅川市董家河循環(huán)經(jīng)濟(jì)產(chǎn)業(yè)園道路工程PPP項目合同》行為無效。
被告認(rèn)為：項目至今未開工建設(shè)是原告及第三人單方違約造成的，原告及第三人經(jīng)被告多次致函仍不采取補(bǔ)救措施且未陳述具體理由，不提供施工方案，拒絕開工建設(shè)。原告提出的上述不具備的開工條件，如施工方案、建設(shè)資金融資、建設(shè)施工許可證等是原告和第三人設(shè)立的項目公司銅川市蘇順建設(shè)有限公司成立后，由項目公司向有關(guān)部門申請，但原告和項目公司未融資到位，不提出施工申請施工方案，拒絕開工建設(shè)并構(gòu)成合同的實質(zhì)性違約。原告及第三人收到被告要求說明其違約并要求補(bǔ)救的書面通知后60日內(nèi)仍未能補(bǔ)救違約行為，被告有權(quán)解除合同，按照合同約定被告從2018年04月12日通知其采取補(bǔ)救措施到被告通知解除合同已經(jīng)78天，符合合同約定。
4.一審法院觀點
原告提起上訴，請求撤銷原判，改判被上訴人解除《銅川市董家河循環(huán)經(jīng)濟(jì)產(chǎn)業(yè)園道路工程 PPP 項目合同》行為無效。
一審法院認(rèn)為，原告、被告及第三人簽訂的合同明確約定了開工時間和竣工時間及合同解除的條件，被告依照合同約定分別多次通知原告開工,但原告并未開工建設(shè)，被告在2018年06月29日發(fā)出解除通知，解除通知原告已收到，被告解除合同的行為符合合同約定和法律規(guī)定，據(jù)此，認(rèn)定被告通知原告解除合同的行為有效并發(fā)生解除合同的法律效果，判決駁回原告的訴訟請求。
5.二審法院觀點
二審法院認(rèn)為，上訴人未按被上訴人要求開工構(gòu)成實質(zhì)性違約，其理由為：盡管《PPP項目合同》約定的通知開工主體為監(jiān)理單位，但是監(jiān)理單位并非合同一方，合同中沒有監(jiān)理單位的具體名稱，監(jiān)理單位是通過與建設(shè)方簽訂委托合同而進(jìn)行監(jiān)理工作，監(jiān)理單位是否擁有發(fā)布開工指令依賴于委托合同的授權(quán)，由于監(jiān)理單位沒有確定，開工指令的建設(shè)方是否授權(quán)及監(jiān)理單位是否接受授權(quán)均不能確定，故“監(jiān)理人發(fā)出開工通知”實為履行方式不明的約定?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（二）》規(guī)定，開工日期以發(fā)包人或者監(jiān)理人發(fā)出的開工通知載明的開工日期，因此在監(jiān)理單位不能確定時，由發(fā)包人發(fā)出開工通知符合交易習(xí)慣和法律規(guī)定。從實現(xiàn)合同目的而言，由建設(shè)方還是監(jiān)理單位通知開工僅僅是通知個體不同，并不會對施工人的利益產(chǎn)生影響，為了促使合同依約履行，在開工通知方式約定不明的情況下，被上訴人多次向上訴人發(fā)出開工指令但上訴人一直拒絕開工，顯然構(gòu)成實質(zhì)性違約，依據(jù)合同約定解除合同的條件已經(jīng)成就，而且按照合同約定的竣工時間上訴人已不可能完成合同約定的義務(wù)，合同目的已無法實現(xiàn)，董家河管委會依據(jù)法律規(guī)定及合同約定通知蘇州園林公司、蘇州順龍公司解除合同并不違反法律規(guī)定。上訴人訴稱被上訴人未取得《國有土地使用權(quán)證》和《工程規(guī)劃許可證》故案涉工程不具備開工條件，但合同并沒有上訴人未取得《國有土地使用權(quán)證》、《工程規(guī)劃許可證》情況下其有權(quán)拒絕開工的約定，上訴人該項上訴理由不能成立。原審認(rèn)定事實清楚，判決正確，應(yīng)予維持。
案例分析點評
在PPP合同中，常常將開工日約定為：“開工日，系指項目工程開始施工之日，具體以監(jiān)理工程師下達(dá)的開工令為準(zhǔn)?！?，而監(jiān)理單位，則是在PPP合同簽訂、項目公司成立后，由政府和項目公司與監(jiān)理單位簽訂監(jiān)理合同，監(jiān)理合同未簽訂前，就存在上述案例中的監(jiān)理單位沒有確定的情況；
此外，即使已經(jīng)確定了監(jiān)理單位下達(dá)了開工令，雖然形式上符合PPP合同簡單約定的開工條件，但《國有土地使用權(quán)證》、《工程規(guī)劃許可證》等法律法規(guī)要求的開工條件也可能仍未完全滿足，即實質(zhì)上不符合法律規(guī)定的開工條件，試想在這種情形下，項目公司明知不符合法定開工條件，開工則面臨違法施工的法律風(fēng)險，不開工則存在逾期開工的違約風(fēng)險，究竟應(yīng)該如何處理？項目開工審批手續(xù)的風(fēng)險應(yīng)由哪一方承擔(dān)？
筆者認(rèn)為，在PPP合同簽訂階段，對于社會資本方而言，更需要在合同中約定除了開工令之外，開工條件還應(yīng)滿足法律法規(guī)所要求的各項行政許可審批，并對項目審批風(fēng)險的分配做出合理的分配，必要時可將項目審批風(fēng)險作為項目實施、項目融資的前提條件，甚至明確審批未能滿足時對開工日、違約責(zé)任的影響。筆者建議可參照財政部發(fā)布的《PPP項目合同指南（試行）》中中的項目審批風(fēng)險分配原則，在PPP合同中根據(jù)項目具體情況做出細(xì)化的約定，盡管這樣的細(xì)化增加了合同談判的難度甚至最終無法寫入合同。
財政部發(fā)布的《PPP項目合同指南（試行）》在常見風(fēng)險分配安排的內(nèi)容中指出：“項目審批風(fēng)險，根據(jù)項目具體情形不同，可能由政府方承擔(dān)，也可能由項目公司承擔(dān)。”，在對前提條件的表述中指出：“獲得項目相關(guān)審批—由項目公司或政府方負(fù)責(zé)滿足，在遵守我國法律法規(guī)的前提下，按照一般的風(fēng)險分配原則，該項條件通常應(yīng)由對履行相關(guān)審批程序最有控制力且最有效率的一方負(fù)責(zé)滿足，例如：（1）如果項目公司可以自行且快捷地獲得相關(guān)審批，則該義務(wù)可由項目公司承擔(dān)；（2）如果無政府協(xié)助項目公司無法獲得相關(guān)審批，則政府方有義務(wù)協(xié)助項目公司獲得審批；（3）如果相關(guān)審批屬于政府方的審批權(quán)限，則應(yīng)由政府方負(fù)責(zé)獲得。”
在PPP合同的履行階段，如果項目本身不具備法定的開工條件而政府方要求開工的，社會資本方也應(yīng)及時對存在的法律缺陷、法律責(zé)任和法律后果進(jìn)行評估和判斷，并及時采取談判、協(xié)商、通知、復(fù)議、訴訟等方式積極履行自身義務(wù)行使自身權(quán)利，督促對方履行義務(wù)，避免違約，同時在進(jìn)行訴訟時，應(yīng)充分考慮到PPP項目涉及民事、行政等多重法律關(guān)系、多個主體以及合同約定和法律規(guī)定都不十分明確的復(fù)雜性，一旦起訴則意味著合作關(guān)系破裂不可逆轉(zhuǎn)，故不應(yīng)簡單直接主張政府方違約，應(yīng)認(rèn)真分析不同的訴訟請求得到法院支持的可能性，預(yù)判案件的裁判邏輯走向，制定最佳的訴訟策略，應(yīng)避免敗訴造成無法彌補(bǔ)的法律后果和承擔(dān)經(jīng)濟(jì)損失。
建設(shè)項目開工條件的有關(guān)法律規(guī)定
項目開工建設(shè)的條件，涉及規(guī)劃、土地、環(huán)保、消防、投資等多個方面的法律法規(guī)，有的法律規(guī)定甚至影響著相關(guān)合同的效力。本文對法律、行政法規(guī)、司法解釋中關(guān)于開工條件的條款規(guī)定匯總?cè)缦拢?nbsp;
法律法規(guī)名稱 | 規(guī)定內(nèi)容 |
中華人民共和國城鄉(xiāng)規(guī)劃法（2019修訂） | 第四十條 在城市、鎮(zhèn)規(guī)劃區(qū)內(nèi)進(jìn)行建筑物、構(gòu)筑物、道路、管線和其他工程建設(shè)的，建設(shè)單位或者個人應(yīng)當(dāng)向城市、縣人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府確定的鎮(zhèn)人民政府申請辦理建設(shè)工程規(guī)劃許可證。 第六十四條 未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證或者未按照建設(shè)工程規(guī)劃許可證的規(guī)定進(jìn)行建設(shè)的，由縣級以上地方人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門責(zé)令停止建設(shè)；尚可采取改正措施消除對規(guī)劃實施的影響的，限期改正，處建設(shè)工程造價百分之五以上百分之十以下的罰款；無法采取改正措施消除影響的，限期拆除，不能拆除的，沒收實物或者違法收入，可以并處建設(shè)工程造價百分之十以下的罰款。 第六十五條 在鄉(xiāng)、村莊規(guī)劃區(qū)內(nèi)未依法取得鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃許可證或者未按照鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃許可證的規(guī)定進(jìn)行建設(shè)的，由鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府責(zé)令停止建設(shè)、限期改正；逾期不改正的，可以拆除。 第六十六條 建設(shè)單位或者個人有下列行為之一的，由所在地城市、縣人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門責(zé)令限期拆除，可以并處臨時建設(shè)工程造價一倍以下的罰款： （一）未經(jīng)批準(zhǔn)進(jìn)行臨時建設(shè)的； （二）未按照批準(zhǔn)內(nèi)容進(jìn)行臨時建設(shè)的； （三）臨時建筑物、構(gòu)筑物超過批準(zhǔn)期限不拆除的。 |
中華人民共和國土地管理法 | 第五十三條 經(jīng)批準(zhǔn)的建設(shè)項目需要使用國有建設(shè)用地的，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)持法律、行政法規(guī)規(guī)定的有關(guān)文件，向有批準(zhǔn)權(quán)的縣級以上人民政府自然資源主管部門提出建設(shè)用地申請，經(jīng)自然資源主管部門審查，報本級人民政府批準(zhǔn)。 第五十四條 建設(shè)單位使用國有土地，應(yīng)當(dāng)以出讓等有償使用方式取得；但是，下列建設(shè)用地，經(jīng)縣級以上人民政府依法批準(zhǔn)，可以以劃撥方式取得： （一）國家機(jī)關(guān)用地和軍事用地； （二）城市基礎(chǔ)設(shè)施用地和公益事業(yè)用地； （三）國家重點扶持的能源、交通、水利等基礎(chǔ)設(shè)施用地； （四）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他用地。 第五十六條 建設(shè)單位使用國有土地的，應(yīng)當(dāng)按照土地使用權(quán)出讓等有償使用合同的約定或者土地使用權(quán)劃撥批準(zhǔn)文件的規(guī)定使用土地；確需改變該幅土地建設(shè)用途的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)有關(guān)人民政府自然資源主管部門同意，報原批準(zhǔn)用地的人民政府批準(zhǔn)。其中，在城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)改變土地用途的，在報批前，應(yīng)當(dāng)先經(jīng)有關(guān)城市規(guī)劃行政主管部門同意。 第五十七條 建設(shè)項目施工和地質(zhì)勘查需要臨時使用國有土地或者農(nóng)民集體所有的土地的，由縣級以上人民政府自然資源主管部門批準(zhǔn)。其中，在城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)的臨時用地，在報批前，應(yīng)當(dāng)先經(jīng)有關(guān)城市規(guī)劃行政主管部門同意。土地使用者應(yīng)當(dāng)根據(jù)土地權(quán)屬，與有關(guān)自然資源主管部門或者農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織、村民委員會簽訂臨時使用土地合同，并按照合同的約定支付臨時使用土地補(bǔ)償費(fèi)。 臨時使用土地的使用者應(yīng)當(dāng)按照臨時使用土地合同約定的用途使用土地，并不得修建永久性建筑物。 臨時使用土地期限一般不超過二年。 |
中華人民共和國建筑法 | 第七條 建筑工程開工前，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定向工程所在地縣級以上人民政府建設(shè)行政主管部門申請領(lǐng)取施工許可證；但是，國務(wù)院建設(shè)行政主管部門確定的限額以下的小型工程除外。 按照國務(wù)院規(guī)定的權(quán)限和程序批準(zhǔn)開工報告的建筑工程，不再領(lǐng)取施工許可證。 第八條 申請領(lǐng)取施工許可證，應(yīng)當(dāng)具備下列條件： （一）已經(jīng)辦理該建筑工程用地批準(zhǔn)手續(xù)； （二）依法應(yīng)當(dāng)辦理建設(shè)工程規(guī)劃許可證的，已經(jīng)取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證； （三）需要拆遷的，其拆遷進(jìn)度符合施工要求； （四）已經(jīng)確定建筑施工企業(yè)； （五）有滿足施工需要的資金安排、施工圖紙及技術(shù)資料； （六）有保證工程質(zhì)量和安全的具體措施。 建設(shè)行政主管部門應(yīng)當(dāng)自收到申請之日起七日內(nèi)，對符合條件的申請頒發(fā)施工許可證。 第九條 建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)自領(lǐng)取施工許可證之日起三個月內(nèi)開工。因故不能按期開工的，應(yīng)當(dāng)向發(fā)證機(jī)關(guān)申請延期；延期以兩次為限，每次不超過三個月。既不開工又不申請延期或者超過延期時限的，施工許可證自行廢止。 第十條 在建的建筑工程因故中止施工的，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)自中止施工之日起一個月內(nèi)，向發(fā)證機(jī)關(guān)報告，并按照規(guī)定做好建筑工程的維護(hù)管理工作。 建筑工程恢復(fù)施工時，應(yīng)當(dāng)向發(fā)證機(jī)關(guān)報告；中止施工滿一年的工程恢復(fù)施工前，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)報發(fā)證機(jī)關(guān)核驗施工許可證。 第十一條 按照國務(wù)院有關(guān)規(guī)定批準(zhǔn)開工報告的建筑工程，因故不能按期開工或者中止施工的，應(yīng)當(dāng)及時向批準(zhǔn)機(jī)關(guān)報告情況。因故不能按期開工超過六個月的，應(yīng)當(dāng)重新辦理開工報告的批準(zhǔn)手續(xù)。 第六十四條 違反本法規(guī)定，未取得施工許可證或者開工報告未經(jīng)批準(zhǔn)擅自施工的，責(zé)令改正，對不符合開工條件的責(zé)令停止施工，可以處以罰款。 |
中華人民共和國環(huán)境影響評價法（2018修正） | 第二十五條 建設(shè)項目的環(huán)境影響評價文件未依法經(jīng)審批部門審查或者審查后未予批準(zhǔn)的，建設(shè)單位不得開工建設(shè)。 第三十一條 建設(shè)單位未依法報批建設(shè)項目環(huán)境影響報告書、報告表，或者未依照本法第二十四條的規(guī)定重新報批或者報請重新審核環(huán)境影響報告書、報告表，擅自開工建設(shè)的，由縣級以上生態(tài)環(huán)境主管部門責(zé)令停止建設(shè)，根據(jù)違法情節(jié)和危害后果，處建設(shè)項目總投資額百分之一以上百分之五以下的罰款，并可以責(zé)令恢復(fù)原狀；對建設(shè)單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依法給予行政處分。 建設(shè)項目環(huán)境影響報告書、報告表未經(jīng)批準(zhǔn)或者未經(jīng)原審批部門重新審核同意，建設(shè)單位擅自開工建設(shè)的，依照前款的規(guī)定處罰、處分。 建設(shè)單位未依法備案建設(shè)項目環(huán)境影響登記表的，由縣級以上生態(tài)環(huán)境主管部門責(zé)令備案，處五萬元以下的罰款。 海洋工程建設(shè)項目的建設(shè)單位有本條所列違法行為的，依照《中華人民共和國海洋環(huán)境保護(hù)法》的規(guī)定處罰。 |
中華人民共和國海洋環(huán)境保護(hù)法 | 第四十三條 海岸工程建設(shè)項目單位，必須對海洋環(huán)境進(jìn)行科學(xué)調(diào)查，根據(jù)自然條件和社會條件，合理選址，編制環(huán)境影響報告書（表）。在建設(shè)項目開工前，將環(huán)境影響報告書（表）報環(huán)境保護(hù)行政主管部門審查批準(zhǔn)。 第四十七條 海洋工程建設(shè)項目必須符合全國海洋主體功能區(qū)規(guī)劃、海洋功能區(qū)劃、海洋環(huán)境保護(hù)規(guī)劃和國家有關(guān)環(huán)境保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)。海洋工程建設(shè)項目單位應(yīng)當(dāng)對海洋環(huán)境進(jìn)行科學(xué)調(diào)查，編制海洋環(huán)境影響報告書（表），并在建設(shè)項目開工前，報海洋行政主管部門審查批準(zhǔn)。 |
中華人民共和國消防法（2019修訂） | 第十一條 國務(wù)院住房和城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門規(guī)定的特殊建設(shè)工程，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)將消防設(shè)計文件報送住房和城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門審查，住房和城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門依法對審查的結(jié)果負(fù)責(zé)。 前款規(guī)定以外的其他建設(shè)工程，建設(shè)單位申請領(lǐng)取施工許可證或者申請批準(zhǔn)開工報告時應(yīng)當(dāng)提供滿足施工需要的消防設(shè)計圖紙及技術(shù)資料。 第十二條 特殊建設(shè)工程未經(jīng)消防設(shè)計審查或者審查不合格的，建設(shè)單位、施工單位不得施工；其他建設(shè)工程，建設(shè)單位未提供滿足施工需要的消防設(shè)計圖紙及技術(shù)資料的，有關(guān)部門不得發(fā)放施工許可證或者批準(zhǔn)開工報告。 |
中華人民共和國節(jié)約能源法（2018修正） | 第十五條 國家實行固定資產(chǎn)投資項目節(jié)能評估和審查制度。不符合強(qiáng)制性節(jié)能標(biāo)準(zhǔn)的項目，建設(shè)單位不得開工建設(shè)；已經(jīng)建成的，不得投入生產(chǎn)、使用。政府投資項目不符合強(qiáng)制性節(jié)能標(biāo)準(zhǔn)的，依法負(fù)責(zé)項目審批的機(jī)關(guān)不得批準(zhǔn)建設(shè)。具體辦法由國務(wù)院管理節(jié)能工作的部門會同國務(wù)院有關(guān)部門制定。 第三十五條 建筑工程的建設(shè)、設(shè)計、施工和監(jiān)理單位應(yīng)當(dāng)遵守建筑節(jié)能標(biāo)準(zhǔn)。 不符合建筑節(jié)能標(biāo)準(zhǔn)的建筑工程，建設(shè)主管部門不得批準(zhǔn)開工建設(shè)；已經(jīng)開工建設(shè)的，應(yīng)當(dāng)責(zé)令停止施工、限期改正；已經(jīng)建成的，不得銷售或者使用。 建設(shè)主管部門應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對在建建筑工程執(zhí)行建筑節(jié)能標(biāo)準(zhǔn)情況的監(jiān)督檢查。 第六十八條 負(fù)責(zé)審批政府投資項目的機(jī)關(guān)違反本法規(guī)定，對不符合強(qiáng)制性節(jié)能標(biāo)準(zhǔn)的項目予以批準(zhǔn)建設(shè)的，對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分。 固定資產(chǎn)投資項目建設(shè)單位開工建設(shè)不符合強(qiáng)制性節(jié)能標(biāo)準(zhǔn)的項目或者將該項目投入生產(chǎn)、使用的，由管理節(jié)能工作的部門責(zé)令停止建設(shè)或者停止生產(chǎn)、使用，限期改造；不能改造或者逾期不改造的生產(chǎn)性項目，由管理節(jié)能工作的部門報請本級人民政府按照國務(wù)院規(guī)定的權(quán)限責(zé)令關(guān)閉。 |
中華人民共和國土壤污染防治法 | 第六十六條 對達(dá)到土壤污染風(fēng)險評估報告確定的風(fēng)險管控、修復(fù)目標(biāo)的建設(shè)用地地塊，土壤污染責(zé)任人、土地使用權(quán)人可以申請省級人民政府生態(tài)環(huán)境主管部門移出建設(shè)用地土壤污染風(fēng)險管控和修復(fù)名錄。 省級人民政府生態(tài)環(huán)境主管部門應(yīng)當(dāng)會同自然資源等主管部門對風(fēng)險管控效果評估報告、修復(fù)效果評估報告組織評審，及時將達(dá)到土壤污染風(fēng)險評估報告確定的風(fēng)險管控、修復(fù)目標(biāo)且可以安全利用的地塊移出建設(shè)用地土壤污染風(fēng)險管控和修復(fù)名錄，按照規(guī)定向社會公開，并定期向國務(wù)院生態(tài)環(huán)境主管部門報告。 未達(dá)到土壤污染風(fēng)險評估報告確定的風(fēng)險管控、修復(fù)目標(biāo)的建設(shè)用地地塊，禁止開工建設(shè)任何與風(fēng)險管控、修復(fù)無關(guān)的項目。 第九十一條 違反本法規(guī)定，有下列行為之一的，由地方人民政府生態(tài)環(huán)境主管部門責(zé)令改正，處十萬元以上五十萬元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，處五十萬元以上一百萬元以下的罰款；有違法所得的，沒收違法所得；對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處五千元以上二萬元以下的罰款： （一）未單獨(dú)收集、存放開發(fā)建設(shè)過程中剝離的表土的； （二）實施風(fēng)險管控、修復(fù)活動對土壤、周邊環(huán)境造成新的污染的； （三）轉(zhuǎn)運(yùn)污染土壤，未將運(yùn)輸時間、方式、線路和污染土壤數(shù)量、去向、最終處置措施等提前報所在地和接收地生態(tài)環(huán)境主管部門的； （四）未達(dá)到土壤污染風(fēng)險評估報告確定的風(fēng)險管控、修復(fù)目標(biāo)的建設(shè)用地地塊，開工建設(shè)與風(fēng)險管控、修復(fù)無關(guān)的項目的。 |
建設(shè)項目環(huán)境保護(hù)管理條例（2017修訂） | 第九條 依法應(yīng)當(dāng)編制環(huán)境影響報告書、環(huán)境影響報告表的建設(shè)項目，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)在開工建設(shè)前將環(huán)境影響報告書、環(huán)境影響報告表報有審批權(quán)的環(huán)境保護(hù)行政主管部門審批；建設(shè)項目的環(huán)境影響評價文件未依法經(jīng)審批部門審查或者審查后未予批準(zhǔn)的，建設(shè)單位不得開工建設(shè)。 |
政府投資條例 | 第二十條 政府投資項目開工建設(shè)，應(yīng)當(dāng)符合本條例和有關(guān)法律、行政法規(guī)規(guī)定的建設(shè)條件；不符合規(guī)定的建設(shè)條件的，不得開工建設(shè)。 國務(wù)院規(guī)定應(yīng)當(dāng)審批開工報告的重大政府投資項目，按照規(guī)定辦理開工報告審批手續(xù)后方可開工建設(shè)。 第三十四條 項目單位有下列情形之一的，責(zé)令改正，根據(jù)具體情況，暫停、停止撥付資金或者收回已撥付的資金，暫?；蛘咄Ｖ菇ㄔO(shè)活動，對負(fù)有責(zé)任的領(lǐng)導(dǎo)人員和直接責(zé)任人員依法給予處分： （一）未經(jīng)批準(zhǔn)或者不符合規(guī)定的建設(shè)條件開工建設(shè)政府投資項目； |
保障農(nóng)民工工資支付條例 （2020.05.01 實施） | 第二十三條 建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)有滿足施工所需要的資金安排。沒有滿足施工所需要的資金安排的，工程建設(shè)項目不得開工建設(shè)；依法需要辦理施工許可證的，相關(guān)行業(yè)工程建設(shè)主管部門不予頒發(fā)施工許可證。 政府投資項目所需資金，應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定落實到位，不得由施工單位墊資建設(shè)。 第六十一條 對于建設(shè)資金不到位、違法違規(guī)開工建設(shè)的社會投資工程建設(shè)項目拖欠農(nóng)民工工資的，由人力資源社會保障行政部門、其他有關(guān)部門按照職責(zé)依法對建設(shè)單位進(jìn)行處罰；對建設(shè)單位負(fù)責(zé)人依法依規(guī)給予處分。相關(guān)部門工作人員未依法履行職責(zé)的，由有關(guān)機(jī)關(guān)依法依規(guī)給予處分。 |
中華人民共和國河道管理條例（2018修訂） | 第十一條 修建開發(fā)水利、防治水害、整治河道的各類工程和跨河、穿河、穿堤、臨河的橋梁、碼頭、道路、渡口、管道、纜線等建筑物及設(shè)施，建設(shè)單位必須按照河道管理權(quán)限，將工程建設(shè)方案報送河道主管機(jī)關(guān)審查同意。未經(jīng)河道主管機(jī)關(guān)審查同意的，建設(shè)單位不得開工建設(shè)。 建設(shè)項目經(jīng)批準(zhǔn)后，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)將施工安排告知河道主管機(jī)關(guān)。 |
建設(shè)工程質(zhì)量管理條例（2019修訂） | 第十三條 建設(shè)單位在開工前，應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定辦理工程質(zhì)量監(jiān)督手續(xù)，工程質(zhì)量監(jiān)督手續(xù)可以與施工許可證或者開工報告合并辦理。 |
最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋 | 第九條 發(fā)包人具有下列情形之一，致使承包人無法施工，且在催告的合理期限內(nèi)仍未履行相應(yīng)義務(wù)，承包人請求解除建設(shè)工程施工合同的，應(yīng)予支持： （一）未按約定支付工程價款的； （二）提供的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的； （三）不履行合同約定的協(xié)助義務(wù)的。 |
最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（二） | 第二條 當(dāng)事人以發(fā)包人未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證等規(guī)劃審批手續(xù)為由，請求確認(rèn)建設(shè)工程施工合同無效的，人民法院應(yīng)予支持，但發(fā)包人在起訴前取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證等規(guī)劃審批手續(xù)的除外。 發(fā)包人能夠辦理審批手續(xù)而未辦理，并以未辦理審批手續(xù)為由請求確認(rèn)建設(shè)工程施工合同無效的，人民法院不予支持。 第五條 當(dāng)事人對建設(shè)工程開工日期有爭議的，人民法院應(yīng)當(dāng)分別按照以下情形予以認(rèn)定： （一）開工日期為發(fā)包人或者監(jiān)理人發(fā)出的開工通知載明的開工日期；開工通知發(fā)出后，尚不具備開工條件的，以開工條件具備的時間為開工日期；因承包人原因?qū)е麻_工時間推遲的，以開工通知載明的時間為開工日期。 （二）承包人經(jīng)發(fā)包人同意已經(jīng)實際進(jìn)場施工的，以實際進(jìn)場施工時間為開工日期。 （三）發(fā)包人或者監(jiān)理人未發(fā)出開工通知，亦無相關(guān)證據(jù)證明實際開工日期的，應(yīng)當(dāng)綜合考慮開工報告、合同、施工許可證、竣工驗收報告或者竣工驗收備案表等載明的時間，并結(jié)合是否具備開工條件的事實，認(rèn)定開工日期。 第六條 當(dāng)事人約定順延工期應(yīng)當(dāng)經(jīng)發(fā)包人或者監(jiān)理人簽證等方式確認(rèn)，承包人雖未取得工期順延的確認(rèn)，但能夠證明在合同約定的期限內(nèi)向發(fā)包人或者監(jiān)理人申請過工期順延且順延事由符合合同約定，承包人以此為由主張工期順延的，人民法院應(yīng)予支持。 當(dāng)事人約定承包人未在約定期限內(nèi)提出工期順延申請視為工期不順延的，按照約定處理，但發(fā)包人在約定期限后同意工期順延或者承包人提出合理抗辯的除外。 |
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原標(biāo)題： 案例lPPP項目的開工條件和違約責(zé)任
