一． 汽車融資租賃業(yè)務(wù)的定義及主要模式

1. 定義

汽車融資租賃業(yè)務(wù)主要是以乘用車或商用車為租賃物開展的直接租賃類或售后回租類的融資租賃業(yè)務(wù)。

筆者整理網(wǎng)絡(luò)投訴發(fā)現(xiàn)，汽車融資租賃的投訴主要針對(duì)乘用車領(lǐng)域，因此本文將主要探討乘用車融資租賃業(yè)務(wù)合規(guī)經(jīng)營的問題。

2. 主要模式

汽車融資租賃業(yè)務(wù)，根據(jù)不同的分類角度存在不同的模式。筆者主要從融資租賃模式、用途、購車方式進(jìn)行介紹：

(1) 融資租賃模式

融資租賃的基本模式主要包括直接租賃（Direct Financial Lease，以下稱“直租”）和售后回租（Sale and Leaseback）。在汽車融資租賃業(yè)務(wù)中，也同樣存在直租和售后回租兩大類。

汽車直租業(yè)務(wù)，是指融資租賃公司根據(jù)承租人對(duì)汽車品牌、型號(hào)等的選擇向汽車生產(chǎn)商或銷售商（如4S店）購買汽車，并出租給承租人，承租人支付租金的業(yè)務(wù)。其基本的交易結(jié)構(gòu)如下：

汽車售后回租，是指承租人將自有的車輛出賣給融資租賃公司獲得資金（出賣價(jià)款），再從融資租賃公司租回車輛?；窘灰捉Y(jié)構(gòu)如下：

(2) 購車用途

直租類融資租賃業(yè)務(wù)中，根據(jù)承租人的購車用途，分為自用及商用。商用主要包括承租人租賃汽車用于商業(yè)經(jīng)營，或者兼用于商業(yè)用途。目前常見的商用融資租賃業(yè)務(wù)為網(wǎng)絡(luò)預(yù)約出租汽車（以下稱“網(wǎng)約車”）業(yè)務(wù)。

網(wǎng)約車業(yè)務(wù)中，承租人即網(wǎng)約車司機(jī)向網(wǎng)約車平臺(tái)申請(qǐng)后，可以用自有車輛開展網(wǎng)約車業(yè)務(wù)，也可以向網(wǎng)約車平臺(tái)采購或租賃汽車開展網(wǎng)約車業(yè)務(wù)。而網(wǎng)約車平臺(tái)往往也以其關(guān)聯(lián)的或合作的融資租賃公司為承租人提供融資租賃服務(wù)，通過以租代購等形式向網(wǎng)約車司機(jī)提供車輛，如滴滴。其基本交易結(jié)構(gòu)如下：

注：上述結(jié)構(gòu)圖僅依據(jù)該模式涉及到的主要交易主體及法律關(guān)系等做簡要梳理，不代表任何平臺(tái)的實(shí)際業(yè)務(wù)模式。

(3) 購車方式

直租業(yè)務(wù)中，根據(jù)承租人的選車或者購車的方式主要分為線下模式和線上模式。其中：

線下模式，常見是融資租賃公司與4S店合作，為至4S店購車的用戶提供分期購車服務(wù)。

線上模式，主要為互聯(lián)網(wǎng)購車平臺(tái)為客戶提供分期付款買車服務(wù)。如彈個(gè)車、毛豆新車、蘇寧易購或京東部分分期購車等。線上模式，往往需要依賴4S店等用于線下看車、確認(rèn)融資租賃方案、提車等，而相關(guān)的協(xié)議簽署、還款等一般通過線上完成。

二． 汽車融資租賃業(yè)務(wù)主要投訴及問題

筆者梳理了“21CN-聚投訴”平臺(tái)（http://ts.21cn.com/）關(guān)于汽車融資租賃業(yè)務(wù)的投訴，主要投訴的問題集中在如下方面：

1. 貸款還是融資租賃

投訴首先集中在承租人認(rèn)為分期付款系貸款而不知其實(shí)質(zhì)為融資租賃，存在合同欺詐或者“套路貸”。主要表現(xiàn)為：（1）消費(fèi)者買車時(shí)認(rèn)為分期付款就是貸款，并不知道實(shí)質(zhì)為融資租賃，相關(guān)人員在合同簽訂時(shí)并未明確告知或者強(qiáng)調(diào)；（2）業(yè)務(wù)人員在向消費(fèi)者介紹業(yè)務(wù)時(shí)，直接告知消費(fèi)者為貸款，并未告知業(yè)務(wù)實(shí)質(zhì)是融資租賃。

貸款，對(duì)于普通消費(fèi)者而言是非常熟悉的一種金融產(chǎn)品，如房貸、車貸等。但是融資租賃，對(duì)于普通消費(fèi)者而言往往比較陌生。而隨著互聯(lián)網(wǎng)金融、金融科技的發(fā)展，融資租賃業(yè)務(wù)逐漸被運(yùn)用到消費(fèi)類的場景中，如分期購車、手機(jī)等3C類產(chǎn)品租賃等。汽車抵押貸款與融資租賃業(yè)務(wù)中汽車所有權(quán)歸屬存在差異。汽車抵押貸款業(yè)務(wù)中，一般汽車的所有權(quán)在購車人名下，貸款人享有抵押權(quán)；而融資租賃業(yè)務(wù)中，合同約定的汽車所有權(quán)歸屬于租賃公司，而且往往登記在租賃公司名下，當(dāng)然也有租賃公司登記為抵押權(quán)人的情形（常見于售后回租模式）。

由于汽車抵押貸款和融資租賃中，抵押權(quán)人以及出租人對(duì)于汽車所享有的權(quán)利存在差異，在違約后租賃物的處置方式也不一樣。貸款發(fā)生逾期，需要通過法院申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全，抵押權(quán)人不能直接拖車；而融資租賃業(yè)務(wù)，基于租賃公司為所有權(quán)人，可以直接拖回車輛。普通的消費(fèi)者，由于對(duì)融資租賃業(yè)務(wù)不了解，因此投訴時(shí)往往會(huì)認(rèn)為該租賃公司隨意拖車構(gòu)成“套路貸”。

2. 首付、租金本金及其他費(fèi)用不明晰

直租類的汽車融資租賃業(yè)務(wù)中，汽車買賣往往涉及到裸車價(jià)、押金、首付款、車輛購置稅、保險(xiǎn)、本金（即融資金額）、利息、GPS安裝費(fèi)用、管理費(fèi)以及其他在購車時(shí)承租人繳納的款項(xiàng)等各種費(fèi)用或金額。而前述費(fèi)用由于收取的主體、金額等不一致、不明晰，承租人往往沒辦法將前述款項(xiàng)一一對(duì)應(yīng)。其中，主要問題在于承租人認(rèn)為裸車價(jià)加相應(yīng)的稅費(fèi)扣除首付款及其他支付款的款項(xiàng)與合同載明的融資金額不一致，本金存在多計(jì)的情形。

3. 綜合資金成本或者違約金過高

關(guān)于綜合資金成本（利率）、違約金的投訴也比較多，如本身設(shè)定利率、違約金等超過最高人民法院關(guān)于民間借貸利率的規(guī)定，設(shè)定高額拖車費(fèi)、提前還款需要支付高額的提前還款手續(xù)費(fèi)等。筆者認(rèn)為承租人投訴綜合資金成本及違約金過高主要原因包括：（1）承租人對(duì)于本金、利息、違約金等金額或計(jì)算方式與租賃公司存在差異，租賃公司未明確告知；（2）部分租賃公司設(shè)定的利率、提前還款手續(xù)費(fèi)、逾期違約金等超過最高人民法院關(guān)于民間借貸利率的規(guī)定；（3）部分機(jī)構(gòu)通過首付款、其他費(fèi)用（如GPS、拖車費(fèi)等）或合作方收費(fèi)（如4S店收取管理費(fèi)用）等規(guī)避最高人民法院民間借貸利率的規(guī)定，導(dǎo)致承租人認(rèn)為收取利息及其他費(fèi)用過高。

4. 其他的投訴問題

除前述較為突出的問題外，還存在如下一些投訴：

(1) 不向承租人提供融資租賃合同及其他合同；

(2) 不提供有效的票據(jù)，或者提供的票據(jù)金額與實(shí)際支付的金額不一致；

(3) 保險(xiǎn)賠償金、押金等退還不及時(shí)；

(4) 違約情形未在合同簽署時(shí)明確告知承租人；

(5) 違規(guī)催收，如在催收過程中存在辱罵、威脅、恐嚇承租人等情形。

三． 汽車融資租賃的合規(guī)建議

《汽車租賃公約》對(duì)于前述投訴所反應(yīng)的問題大部分都做了具體規(guī)定。筆者也將結(jié)合投訴的問題及《汽車租賃公約》等規(guī)定為融資租賃公司開展汽車融資租賃業(yè)務(wù)提供如下合規(guī)的建議。

1. 應(yīng)明確告知承租人業(yè)務(wù)實(shí)質(zhì)為融資租賃業(yè)務(wù)

《汽車租賃公約》第6條規(guī)定了融資租賃公司不得從事貸款業(yè)務(wù)，包括信用貸款和抵押貸款等；業(yè)務(wù)開展過程中，不得以貸款名義進(jìn)行宣傳。第9條規(guī)定了融資租賃公司應(yīng)通過有效的方式應(yīng)當(dāng)告知承租人融資租賃業(yè)務(wù)與汽車貸款區(qū)別、融資金額構(gòu)成及金額、月還款金額及日期、所有權(quán)歸屬等。

具體而言，融資租賃公司在開展汽車融資租賃業(yè)務(wù)時(shí)，（1）堅(jiān)持合規(guī)經(jīng)營，不從事任何貸款業(yè)務(wù)。在開展汽車售后回租業(yè)務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)對(duì)汽車的價(jià)值進(jìn)行評(píng)估，避免低值高賣、低值高租的情形，并且做好汽車所有權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)，防范被認(rèn)定為從事貸款業(yè)務(wù)的風(fēng)險(xiǎn)；（2）明確告知承租人業(yè)務(wù)為融資租賃業(yè)務(wù)。通過介紹融資租賃業(yè)務(wù)的產(chǎn)品結(jié)構(gòu)、業(yè)務(wù)流程等，向承租人詳細(xì)說明與汽車貸款等的區(qū)別。在向承租人介紹業(yè)務(wù)時(shí)以及在融資租賃合同、產(chǎn)品宣傳資料、APP平臺(tái)頁面中避免出現(xiàn)“貸”、“貸款”等帶有誤導(dǎo)性質(zhì)的語言表述。融資租賃公司應(yīng)當(dāng)對(duì)于公司業(yè)務(wù)人員及合作方（如4S店）做好培訓(xùn)。

2. 簽訂書面合同并明確告知借款人融資租賃合同主要事項(xiàng)

《汽車租賃公約》規(guī)定了通過書面、錄音、錄像等方式告知融資租賃的主要事項(xiàng)。筆者認(rèn)為，開展汽車租賃業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)與承租人簽署書面合同，合同文本應(yīng)當(dāng)清晰，且上述事項(xiàng)應(yīng)通過特殊字體、加粗等醒目方式提醒承租人。線下簽訂合同時(shí)，業(yè)務(wù)人員可以通過重點(diǎn)標(biāo)注向承租人釋明上述事項(xiàng)；線上簽訂合同可以通過彈窗等方式提醒承租人。同時(shí)，融資租賃公司應(yīng)當(dāng)逐步建立錄音、錄像機(jī)制。

融資租賃合同主要事項(xiàng)包括各項(xiàng)費(fèi)用的構(gòu)成、融資金額及利息計(jì)算、租賃期間汽車所有權(quán)歸屬、違約情形及違約責(zé)任、租賃物處置、承租人主要義務(wù)、融資租賃公司免責(zé)條款等。

其中關(guān)于違約情形、違約責(zé)任及處置措施應(yīng)當(dāng)特別向承租人明示。實(shí)際業(yè)務(wù)中，往往由于承租人違章或其他違約行為未能及時(shí)處理，融資租賃公司扣除了保證金、保險(xiǎn)理賠等，以及拖車等導(dǎo)致承租人與融資租賃公司產(chǎn)生糾紛。同時(shí)，筆者認(rèn)為租賃合同中關(guān)于違約情形、違約責(zé)任及融資租賃公司所采取的措施應(yīng)當(dāng)匹配對(duì)應(yīng)且必要。比如，承租人的偶爾違章，無扣分或者扣分較少的違約情形，而融資租賃公司采取拖車措施是否合理則有待商榷。

3. 綜合資金成本、逾期違約金遵守相關(guān)規(guī)定

《三類機(jī)構(gòu)監(jiān)管意見》規(guī)定融資租賃公司、商業(yè)保理公司以及典當(dāng)行三類機(jī)構(gòu)“不得超過有關(guān)行業(yè)監(jiān)管制度規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)向客戶收取費(fèi)用、利息；相關(guān)行業(yè)監(jiān)管制度沒有具體規(guī)定的，向客戶收取費(fèi)用、利息不得違反最高人民法院關(guān)于民間借貸利率的相關(guān)規(guī)定”。《汽車租賃公約》第11條規(guī)定了“客戶實(shí)際承擔(dān)的年化綜合資金成本，客戶逾期后收取的賠償金、違約金等費(fèi)用不得超過最高人民法院關(guān)于民間借貸利率的規(guī)定”。該規(guī)定對(duì)于逾期后其他費(fèi)用（如處置費(fèi)用）是否納入逾期賠償金、違約金中沒有明確規(guī)定，僅在第14條規(guī)定“不得收取畸高處置費(fèi)用”。由于逾期賠償金、違約金與其他費(fèi)用性質(zhì)上存在差異。如果將該部分費(fèi)用納入逾期違約金、賠償金統(tǒng)一計(jì)算可能導(dǎo)致融資租賃公司成本增加；而如果沒有具體的標(biāo)準(zhǔn)，很容易出現(xiàn)通過設(shè)定高額費(fèi)用，變相超過最高人民法院關(guān)于民間借貸利率規(guī)定的情形。因此關(guān)于如何界定該部分費(fèi)用的合理標(biāo)準(zhǔn)值得商榷。

筆者認(rèn)為后續(xù)出臺(tái)的相關(guān)法規(guī)規(guī)章或規(guī)范性文件不排除規(guī)定融資租賃公司綜合資金成本、逾期違約金等適用最高人民法院關(guān)于民間借貸利率相關(guān)規(guī)定的情形。同時(shí)，對(duì)于其他費(fèi)用的計(jì)算、標(biāo)準(zhǔn)也需要監(jiān)管部門進(jìn)一步明確。

針對(duì)前述規(guī)定，融資租賃公司在開展汽車融資租賃業(yè)務(wù)時(shí)，（1）向客戶收取的費(fèi)用應(yīng)當(dāng)時(shí)與融資租賃業(yè)務(wù)相關(guān)且必要的，遵守最高人民法院關(guān)于民間借貸利率相關(guān)規(guī)定或者其他新出臺(tái)監(jiān)管規(guī)則的規(guī)定，避免通過其他費(fèi)用或者通過合作方收取費(fèi)用變相抬高綜合資金成本、逾期違約金等；合理設(shè)定處置費(fèi)用等其他必要費(fèi)用；（2）融資租賃相關(guān)的融資金額、違約金等計(jì)算基準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)合理。如《汽車租賃公約》第11條第3項(xiàng)規(guī)定的賠償金、違約金等計(jì)算應(yīng)以已到期未支付租金本金部分為基數(shù)，已支付或未到期的租金不應(yīng)作為計(jì)算賠償金、違約金的基數(shù)范圍；（3）建議融資租賃公司在與合作方的相關(guān)協(xié)議中禁止合作方向承租人收取除必要費(fèi)用的外其他任何費(fèi)用。對(duì)此，《汽車租賃公約》第10條也做了規(guī)定，“會(huì)員單位應(yīng)引導(dǎo)第三方合作公司合理收費(fèi)，避免出現(xiàn)收取高額服務(wù)費(fèi)、無正規(guī)票據(jù)收費(fèi)等違法、違規(guī)行為。”

4. 租賃物及合同交付

直租類融資租賃業(yè)務(wù)中，汽車交付往往是通過線下4S店完成。筆者建議融資租賃公司應(yīng)當(dāng)要求4S店做好汽車交付，并將承租人簽署的車輛交接清單同步向其提供。對(duì)于線下簽署的合同，在車輛交接清單中，可以增加關(guān)于融資租賃合同及相關(guān)協(xié)議、文件、票據(jù)原件交付的內(nèi)容，以便于后期融資租賃公司舉證已向承租人交付了合同；對(duì)于線上簽訂的合同，融資租賃公司應(yīng)當(dāng)向承租人提供查詢、下載合同功能。

5. 承租人的范圍

《三類機(jī)構(gòu)監(jiān)管意見》規(guī)定“不得以‘手機(jī)回租’等名義通過APP等互聯(lián)網(wǎng)渠道違規(guī)開展‘現(xiàn)金貸’‘校園貸’等業(yè)務(wù)”。該規(guī)定并未限制向在校學(xué)生開展融資租賃業(yè)務(wù)，而是限制通過如“手機(jī)回租”變相向在校學(xué)生開展貸款業(yè)務(wù)。

而《汽車租賃公約》第7條規(guī)定“不得向在校學(xué)生等缺乏必要償付能力的客戶群體開展融資租賃業(yè)務(wù)”。

由于上海租賃行業(yè)協(xié)會(huì)的融資租賃會(huì)員單位不得向在校學(xué)生開展汽車融資租賃業(yè)務(wù)。因此，會(huì)員單位在風(fēng)控審核中需要增加是否為在校學(xué)生的風(fēng)控維度。而針對(duì)在上海注冊(cè)而不屬于上海租賃行業(yè)協(xié)會(huì)會(huì)員的融資租賃公司或分公司，開展汽車租賃業(yè)務(wù)雖然不受《汽車租賃公約》的約束，但筆者建議后期逐步壓縮、停止向在校學(xué)生開展汽車融資租賃業(yè)務(wù)。

6. 合法合規(guī)催收及處置

《汽車租賃公約》第12條至第14條對(duì)于融資租賃公司催收作了詳細(xì)的規(guī)定。總體而言，（1）融資租賃公司自行或者委托其他機(jī)構(gòu)對(duì)逾期承租人進(jìn)行催收時(shí)應(yīng)當(dāng)合法合規(guī)，不得出現(xiàn)威脅、辱罵、恐嚇承租人等違規(guī)催收甚至犯罪的情形；（2）所采取處置措施應(yīng)當(dāng)有法律法規(guī)規(guī)定或者合同約定。同時(shí)，如筆者在第2部分“明確告知借款人融資租賃合同主要事項(xiàng)”中建議，違約情形、違約責(zé)任及處置措施應(yīng)當(dāng)向匹配對(duì)應(yīng)且必要。（3）保護(hù)承租人個(gè)人信息安全，不得買賣、泄露、展示承租人個(gè)人信息。另外，融資租賃公司也要做好客訴處理，及時(shí)妥善解決客戶投訴。

雖然《汽車租賃公約》僅針對(duì)上海市租賃行業(yè)協(xié)會(huì)會(huì)員單位及汽車租賃業(yè)務(wù)，對(duì)于非會(huì)員單位以及其他融資租賃業(yè)務(wù)并沒有約束力。但上海市地方金融監(jiān)管局頒布的《三類機(jī)構(gòu)監(jiān)管意見》，規(guī)定了取得許可后應(yīng)在6個(gè)月以內(nèi)實(shí)質(zhì)性開展業(yè)務(wù)、自行停業(yè)不得超過6個(gè)月，并且設(shè)置降低評(píng)級(jí)、列入異常企業(yè)名單、取消業(yè)務(wù)資質(zhì)、收回并注銷許可證等比較嚴(yán)厲的處理措施。該意見的頒布釋放了對(duì)三類機(jī)構(gòu)嚴(yán)監(jiān)管的信號(hào)。因此筆者建議，在滬開展融資租賃業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)，合規(guī)先行，尤其開展以自然人為承租人的融資租賃業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)，參照《三類機(jī)構(gòu)監(jiān)管意見》、《汽車租賃公約》的規(guī)定進(jìn)行合規(guī)梳理或整改。